Cada proyecto criptográfico debe tener en cuenta la prueba Howey de la SEC

Hace casi cinco años, el funcionario de la SEC, Bill Himan, subió al escenario en una cumbre sobre criptomonedas de Yahoo Finance en San Francisco y pronunció un discurso preparado que concluyó que Ethereum (ETH) no es un valor. Una nota a pie de página en el sitio web de la SEC aclaró que el discurso “expresa las opiniones del autor y no necesariamente refleja las de la Comisión”, pero de todos modos fue tomado exactamente de esa manera.

El discurso de Hinman se produjo apenas una semana después de que el entonces presidente de la SEC, Jay Clayton, dijera que la SEC no ve Bitcoin u otros criptomonedas como valores, Opuesto a tokens Clayton dijo, "donde te doy mi dinero, y tú te vas y haces una empresa, y a cambio de darte mi dinero digo 'puedes obtener un retorno', eso es una garantía".

Pero Gary Gensler, el actual presidente de la SEC y azote de los creadores de criptomonedas, ha dejado claro que no comparte la opinión de Hinman. Él ve “todo lo que no sea Bitcoin”como garantía. El otoño pasado, solo un día después de Ethereum terminado su fusión para convertirse en una red de prueba de participación, Gensler dijo que los tokens nativos de las redes que utilizan participación también parecen valores, ya que “el público inversor anticipa ganancias basadas en los esfuerzos de otros”.

Y Gensler está usando como su estrella polar la misma prueba que usaron Hinman y Clayton: una demanda de 77 años que involucra a un huerto de cítricos de Florida.

La "Prueba de Howey" se ha convertido en un hombre del saco infame para todos en criptografía, y aunque a la industria le gustaría que desapareciera, está claro que eso no sucederá en el corto plazo.

Hinman y Clayton dejaron la SEC hace mucho tiempo y pasaron a asesorar cripto empresas (naturalmente). Pero Howey permanece, y Gensler lo ha citado para argumentar que todas las criptomonedas están bajo la jurisdicción de la SEC, aunque solo el mes pasado, dijo su homólogo en la CFTC. ETH es una mercancía.

(Irónicamente, el discurso de Hinman en junio de 2018 se tituló “Cuando Gary conoció a Howey”, pero estaba haciendo referencia a un caso de 1985 que involucró a Gary Plastic Packaging que demostró que un no valor puede convertirse en un valor dependiendo de cómo se comercialice; Hinman no podía saber que dentro de unos años, un Gary diferente empuñaría a Howey como un martillo contra toda una industria de billones de dólares.)

La idea central de Howey es que un activo se convierte en un contrato de inversión cuando se comercializa o vende con la expectativa de obtener ganancias gracias al trabajo del vendedor o de un tercero. El huerto de cítricos en sí mismo no era un valor, pero las acciones en el huerto de cítricos sí lo eran. Hinman argumentó que, dejando de lado la recaudación de fondos inicial de Ethereum en 2014 que generó $ 18 millones, la red se había descentralizado lo suficiente como para descartar las ventas actuales de ETH como ofertas de valores. Gensler no parece estar de acuerdo, pero lo que es más importante, y más perjudicial para la mayoría de los nuevos proyectos de criptografía, es que todas las demás ventas de tokens creadas en Ethereum se ven bastante claramente como valores. bajo la definición de Howey. Los especuladores los compran con la esperanza de que el token suba en función del éxito percibido del proyecto.

¡Pero espera! ¿Qué pasa si el token se usa genuinamente en el ecosistema del proyecto y tiene una utilidad real más allá de la especulación de precios? No importa, como dijo Hinman en 2018 mucho antes de que apareciera Gensler: "Simplemente etiquetar un activo digital como 'token de utilidad' no convierte el activo en algo que no es un valor". En otras palabras: llama a tu token como quieras, la SEC todavía piensa que es un valor.

A la gente del mundo de las criptomonedas le gusta decir que la SEC no ha dado “directrices claras” para los proyectos de criptomonedas, pero la verdad es que así es. Su guía es la prueba de Howey: a la industria simplemente no le gusta. Gensler dijo frente al Congreso la semana pasada: No vienen nuevas reglas, porque "las regulaciones en realidad ya existen".

Otro problema que la gente plantea a Howey es que es demasiado antiguo para seguir siendo aplicado de manera justa, pero incluso el director legal de Coinbase, Paul Grewal, un ex juez de primera instancia de California, dijo recientemente en nuestro podcast que el problema con Howey no es su antigüedad: “Me encantan los precedentes legales, incluso si tienen décadas de antigüedad. Así que no tengo ningún problema con Howey ni con ningún otro precedente simplemente por su antigüedad”.

El problema con Howey es cómo se aplica a la nueva tecnología.

“Cuando se trata de la operación de una tecnología basada en blockchain que subyace a la mayoría de los activos digitales, creo que a menudo hay una confusión sobre el papel del promotor, una confusión sobre lo que está impulsando los retornos que podrían acumularse para el titular de tokens y una confusión sobre cómo funcionan fundamentalmente estos activos y qué utilidad real aportan a las redes”, dijo Grewal. “Cuando se trata de redes que se basan en un mecanismo de consenso de prueba de participación, estos tokens desempeñan un papel muy importante, que es garantizar que las redes sean seguras, que las transacciones que se confirman en la red sean preciso."

Entonces, ¿es siempre justo atribuir las ganancias de un token únicamente a los esfuerzos del proyecto detrás de él? ¿Qué pasa cuando los poseedores de tokens son participantes reales en el éxito del proyecto? Esa es la distinción que muchos proyectos nuevos esperan que excluya su token de las garras de la SEC, pero por ahora, Gensler no ha indicado que le haga ninguna diferencia.

Ese enfoque ciertamente no funcionó para LBRY, que argumentó que su token "funcionaba como una parte esencial de la cadena de bloques LBRY" y aún así perdió su caso contra la SEC, y perdió mal, como dice Brian Frye, profesor de derecho de la Universidad de Kentucky les dijo a Descifrar, “El tribunal de distrito se remitió casi por completo a la SEC… Falló a favor de la SEC literalmente en todo, sin salvedades”.

La mayoría de las personas a las que pregunta creen que Gary Gensler está buscando un puesto más importante en el gobierno. Pero no hay garantía de que el sucesor de Gensler como presidente de la SEC no aplique felizmente Howey a las criptomonedas. (Recuerde: cuando Gensler aceptó el trabajo por primera vez, la gente en cripto era inicialmente optimista porque había impartido un curso de blockchain en el MIT; no asuma que el próximo presidente será más amigable.)

Toda la industria de la criptografía debe tener en cuenta a Howey, en lugar de esperar que simplemente desaparezca. Algunos proyectos lo están haciendo llamando a su moneda un token de gobernanza, enfatizando la participación de los poseedores; otros, como Coinbase, son prometiendo luchar frontalmente contra la SEC, que debería ser aplaudido por la industria; muchos otros solo ofrecen su token Fuera de los Estados Unidos.

Por ahora, está claro que el entorno regulatorio actual en EE. UU. es impulsando proyectos criptográficos en el extranjero. Lo que suceda a continuación con la regulación será el determinante más importante para el futuro de la innovación Web3 en Estados Unidos. Por el momento, Howey está vivo y coleando.

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• Fuente: https://decrypt.co/125761/crypto-projects-must-reckon-with-sec-howey-test-for-securities