Un appel à la SEC : traitez les actifs cryptographiques comme si les clients comptaient

Cet article d'opinion a été initialement publié sous le titre « Un appel à la SEC : traitez les actifs cryptographiques comme si les clients comptent » sur Coindesk. site de NDN Collective le mercredi 21 septembre 2022.

La semaine dernière a marqué un moment passionnant dans l’innovation technologique. La blockchain Ethereum – un ordinateur mondial décentralisé que tout le monde peut utiliser – a changé la façon dont elle vérifie les transactions dans une mise à jour très attendue appelée «la fusion. »

Bien qu’il ouvre des opportunités supplémentaires d’innovation, ce changement radical met en évidence l’incertitude juridique pour les investisseurs en crypto et les gestionnaires d’actifs. Adhésion stricte aux directives de la Security and Exchange Commission (SEC) des États-Unis « règle de garde » suggérerait aux gestionnaires d'actifs, agissant au nom des investisseurs, de rester à l'écart des jalonnement crypto. Ceci est en contradiction avec l’obligation fiduciaire que les gestionnaires d’actifs ont envers leurs clients. en refusant une source de revenus légale et potentiellement lucrative. C'est un piège.

Ce que dicte la loi est clair : les conseillers enregistrés doivent se conformer à la règle de conservation de la SEC, conçue pour réduire le risque de détournement des avoirs des investisseurs. Plus précisément, cette règle exige généralement que les conseillers placent les actifs des clients (fonds et titres) auprès d’un « dépositaire qualifié » (souvent une banque ou un courtier) et qu’un expert-comptable indépendant vérifie périodiquement les actifs. 

Malheureusement, l’incertitude réglementaire dans ce domaine frustre même les gestionnaires d’actifs les plus soucieux de la conformité. Seule une poignée de dépositaires de cryptomonnaies clairement qualifiés opèrent aux États-Unis – et ces quelques dépositaires qualifiés ne gèrent qu’un nombre limité d’actifs cryptographiques. Notamment, lorsque l’un de ces dépositaires qualifiés fournit des services de garde de cryptomonnaies, ses services s’étendent rarement au jalonnement, au vote ou à d’autres fonctionnalités participatives des actifs cryptographiques.

Les conseillers en investissement responsable qui gèrent des actifs cryptographiques misent, lorsque cela est possible, déjà des actifs depuis des années sur d’autres blockchains. 

Bien que les actifs numériques dans leur ensemble soient souvent considérés comme des investissements risqués, il existe un argument selon lequel éviter le jalonnement cryptographique abdique une obligation envers les clients. Les conseillers en investissement ont l’obligation fiduciaire d’optimiser les portefeuilles et, le cas échéant, de prendre des décisions éclairées en matière de gouvernance pour leurs investissements. 

Par exemple, un gestionnaire qui ne vote pas pour les actions qu’il gère dans General Electric (GE) ou IBM (IBM), ou refuse de percevoir des dividendes, s’expose à des poursuites judiciaires de la part de ses clients et des régulateurs. Les détenteurs d’actifs cryptographiques méritent des protections similaires de la part de leurs conseillers en investissement. 

Pourtant, les gestionnaires d’actifs sont pris dans une impasse. La règle de conservation continue d’exiger que les conseillers conservent les actifs cryptographiques auprès de dépositaires qui peuvent avoir des dispositions inadéquates en matière de jalonnement, de vote ou d’autres fonctionnalités participatives. Les dépositaires, comme toutes les institutions, disposent de peu de temps et de ressources pour intégrer les actifs et les fonctionnalités associées. 

Les détenteurs d’actifs cryptographiques sont les plus grands perdants de tout cela – privés de solutions de conservation cryptographiques robustes, privés de la sécurité juridique qui obligerait leurs conseillers à miser et/ou voter sur leurs actifs et privés d’un rendement fiable.

Cela n'a pas à être comme ça. 

Ce dilemme – mis en évidence par la fusion – est un dilemme que la SEC est particulièrement bien placée pour résoudre. Contrairement à la multitude de problèmes politiques complexes auxquels sont confrontés les crypto-monnaies, ce problème pourrait être facilement résolu. La SEC pourrait reconnaître les nouvelles caractéristiques de certains actifs cryptographiques, tels que le jalonnement et le vote, et ajuster la règle de conservation existante en conséquence. 

La mise à jour de la règle de garde de la SEC est cohérente et sans doute imposée par deux éléments fondamentaux de la mission de l'agence : à savoir, protéger les investisseurs et maintenir des marchés ordonnés.

Compte tenu de la rareté des solutions de conservation de crypto-monnaies, la SEC pourrait préciser que, dans certaines circonstances, les conseillers en investissement enregistrés (qui ne sont pas des dépositaires qualifiés) peuvent utiliser une combinaison de logiciels et de contrôles internes complets pour assurer eux-mêmes la garde des crypto-monnaies. Cela ne doit pas nécessairement entraîner un assouplissement des règles de conservation. En fait, nous sommes fermement convaincus que la SEC devrait mettre en place des principes robustes et neutres sur le plan technologique concernant la conservation des cryptomonnaies.  

Par exemple, la SEC pourrait adopter ou modifier des règles qui exigent :

• Transparence autour des avoirs cryptographiques autogérés afin que les clients-conseils puissent examiner de manière indépendante leurs avoirs via Internet. 
• Des conseillers en investissement qui conservent eux-mêmes les crypto-monnaies pour évaluer périodiquement la qualité des logiciels qu'ils utilisent et pour disposer de recours juridiques en cas de défaillances commerciales et technologiques de tout fournisseur de services concerné.
• Les conseillers doivent fournir des informations solides et claires concernant les risques liés à la conservation des cryptomonnaies et aux mesures de sécurité qu’ils adoptent, ainsi qu’avoir une assurance appropriée contre les cyber-risques et des dispositions d’audit autour des cryptomonnaies. 

Nous savons que ces mesures sont réalisables car les meilleurs gestionnaires d’actifs cryptographiques en ont déjà une ou plusieurs en place. Idéalement, la SEC soutiendrait et contrôlerait ces mesures par le biais de son programme d’examen, qui a déjà la capacité d’évaluer les avoirs cryptographiques et les programmes de risque.

En effet, la SEC effectue depuis longtemps des examens approfondis des pratiques de conservation et a régulièrement pris des mesures coercitives pour protéger les investisseurs. Il s’agit de bonnes protections pour les investisseurs, et il semble raisonnable d’imposer aux gestionnaires d’actifs cryptographiques les mêmes normes que les autres conseillers en investissement. 

Si la SEC veut réellement protéger les investisseurs dans les actifs cryptographiques de la même manière qu’elle protège les investisseurs dans les investissements plus conventionnels, président récemment déclaré, la mise en œuvre des suggestions énoncées ci-dessus permettrait à la commission de le démontrer de manière significative.

La SEC a la capacité de résoudre ce problème au nom des investisseurs. Nous espérons qu’ils choisiront de le faire.

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Scott Walker est responsable de la conformité chez Andreessen Horowitz (« a16z »), une société de capital-risque dont le siège est à Menlo Park, en Californie. Il était auparavant examinateur spécial principal et conseiller juridique pour les actifs numériques et la technologie Blockchain à la Securities and Exchange Commission des États-Unis. 

Neel Maitra est associé au bureau de Washington DC de Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati. Il était auparavant conseiller spécial principal pour les actifs numériques et la technologie Blockchain à la Securities and Exchange Commission des États-Unis.

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