Wilson Sonsini donne des administrations légitimes larges et à la pointe de la technologie aux pionniers, aux pionniers de l'innovation et aux perturbateurs. Dans le cadre de l'accent que nous mettons sur les avancées émergentes, nos avocats distribuent une série sur l'application et l'ajustement de la réglementation existante dans le métaverse tout au long de 2022. Il s'agit de la cinquième chose de notre série sur le métaverse.
La Federal Trade Commission (FTC) a enregistré une poursuite en essayant de commander Meta Platforms, Inc. (Meta, f/k/a Facebook) sécurisation de Within Unlimited, Inc. (Within).1 Les commissaires républicains Christine Wilson et Noah Phillips ont voté contre l'entrave à l'arrangement, ce qui en fait le premier défi de consolidation 3-2 depuis que le commissaire Alvaro Bedoya a rejoint la FTC en mai 2022.
La protestation de la FTC affirme qu'en faisant correspondre l'étape de conduite de Meta avec la "killer app" Supernatural de Within, l'obtention place Meta "un pas de plus sur [un] chemin vers la domination" dans l'espace de l'expérience générée par ordinateur (VR). Le test de la FTC est essentiel à la fois dans le secteur des jeux et pour les fusions et acquisitions dans le domaine de l'innovation, montrant que :
La FTC en cours poussera à de fortes spéculations, en particulier lorsqu'elle verra une énorme organisation coordonnée faire une sécurisation comme une caractéristique d'une "aspiration" à acquérir "le contrôle de l'ensemble de l'écosystème", ce que la FTC accuse peut "tendre à créer un monopole". ”
Un méfait envers les clients d'un ensemble d'articles particulier et restreint (ici les applications de bien-être VR) pourrait suffire à accueillir un test.
Les acquisitions par des organisations « big tech » feront probablement l'objet d'enquêtes plus approfondies, même si un examen antitrust régulier ne soulèverait pas d'inquiétude.
Meta possède le principal système biologique VR, avec le Meta Quest 2 (casque), Quest Store (étape de diffusion de l'application VR) et quelques applications propriétaires et externes. Meta's Beat Saber, un jeu mobile, est l'une des applications VR les plus connues. Inside's Supernatural, en attendant, est l'une des applications centrées sur le bien-être les plus connues pour Quest 2. Une enquête a révélé que jouer à Supernatural permet aux utilisateurs de copier 12 à 13 calories à chaque instant, plus que toute autre application VR. Meta a accepté en octobre dernier d'obtenir Within,2 dans un arrangement d'une valeur d'environ 400 millions de dollars.3
La FTC affirme que l'échange ne tiendrait pas compte de l'article 7 de la loi Clayton sous deux hypothèses : une hypothèse de concours potentiel pour les applications de fitness dédiées à la VR et une hypothèse uniforme habituelle pour les applications de fitness VR plus largement.
Applications de fitness dédiées à la réalité virtuelle : Tout d'abord, la FTC accuse l'arrangement de compromettre la "concurrence potentielle" entre Meta et Within's Supernatural à la recherche d'applications de bien-être "dédiées" à la réalité virtuelle. La FTC garantit que Meta – en tant qu'entreprise énorme et très promue contrôlant de nombreuses parties du système biologique VR – devrait simplement créer sa propre application de bien-être engagée pour rivaliser avec Supernatural plutôt qu'acheter Within.
La FTC a obtenu des résultats mitigés en imputant un méfait à une éventuelle contestation et les tribunaux ont traité ces cas avec prudence, imposant des directives élevées en matière de preuve. Le précepte de concours potentiel était indésirable depuis le malheur du ministère de la Justice (Doj) à la Haute Cour des États-Unis dans l'affaire Marine Bancorp de 1974.4 La FTC s'est efforcée de le ressusciter en 2015 en testant la consolidation de Steris Corp. qui plus est, Synergy Health PLC, mais un tribunal a autorisé la consolidation à se poursuivre.5 Depuis lors, la FTC a testé les prétendues "acquisitions meurtrières" en vertu de l'article 2 de la loi Sherman par opposition à l'utilisation de la doctrine du concours potentiel,6 comme il l'a fait dans ses efforts continus pour assouplir les acquisitions d'Instagram et de WhatsApp par Meta.7
Dans ce cas, la FTC tente peu à peu l'hypothèse de rivalité potentielle, accusant Meta d'être un rival probable sur le "marché des applications de fitness dédiées à la réalité virtuelle". Selon la FTC, Within est un concurrent majeur sur ce marché, qui n'intègre que des applications VR explicitement centrées sur le bien-être, comme Supernatural, FitXR, Holofit, VZFit et Les Mills Bodycombat. D'autres applications de réalité virtuelle qui permettent aux clients de consommer des calories en tant qu'avantage « accessoire », par exemple Beat Saber de Meta, ne se situent pas sur un marché similaire. La FTC affirme qu'il est "raisonnablement probable" que Meta serait entré sur le marché des applications de bien-être dédiées à la réalité virtuelle en manquant naturellement l'approvisionnement, à l'avantage des clients et que le discernement que Meta entrerait avant longtemps "probablement" crée une tension féroce sur les occupants qui seraient perdus par l'acquisition.
Applications de fitness VR : l'hypothèse suivante de la FTC soutient que Meta et Within se disputent actuellement un marché plus étendu pour les applications de bien-être VR (en comptant à la fois les applications de bien-être dédiées et coïncidentes) et que la consolidation réduirait la rivalité entre Beat Saber et Supernatural sur des aspects tels que la valeur. , qualité et développement. La FTC admet qu'il y a essentiellement quelques rivaux différents dans l'espace, mais accuse Beat Saber et Supernatural d'être "des concurrents proches sur ce marché plus large". Il sera fascinant de voir comment le tribunal se débat avec deux définitions du marché qui semblent s'opposer l'une à l'autre.
Quel que soit le résultat, ce défi montre que les organisations doivent se préparer à un examen antitrust dans de nombreux arrangements, y compris les étapes de «grande technologie», que l'objectif soit une organisation modérément petite dans un espace puissant.
La poursuite est essentielle pour les efforts plus poussés des organisations antitrust pour s'opposer aux petites acquisitions "tueuses" par de prétendues organisations "big tech". En outre, la FTC et le DOJ ont tous deux exprimé l'objectif d'empêcher les méthodologies de "roll-up", par lesquelles une grande entreprise ou une entreprise de valeur confidentielle fait une progression des acquisitions de petites organisations dans une seule industrie. Comme l'a indiqué la présidente de la FTC, Lina Khan, les roll-ups peuvent abuser de l'article 7 de la loi Clayton, qui interdit les acquisitions susceptibles de "tendre à créer un monopole".8
[1] Plainte pour ordonnance d'interdiction temporaire et injonction préliminaire, FTC contre Meta Platforms, Inc., Mark Zuckerberg et Within Unlimited, Inc., n° 3:22-cv-04325 (ND Cal. 2022).
[2] Brian Heater, Meta (Facebook) achète à l'intérieur, créateurs de l'application de fitness VR "Supernatural", TechCrunch (29 octobre 2021), https://techcrunch.com/2021/10/29/meta-facebook-is-buying-within-creators-of-the-supernatural-vr-fitness-app/.
[3] Josh Sisco, FTC ralentit la stratégie métavers des méta-plateformes en étendant la sonde antitrust de l'accord VR, The Information (16 décembre 2021), https://www.theinformation.com/articles/ftc-slows-meta-platforms-metaverse-strategy-by-extending-antitrust-probe-of-vr-deal.
[4] États-Unis c. Marine Bancorp., 418 US 602 (1974).
[5] FTC c. Steris Corp., 133 F. Supp. 3d 962 (ND Ohio 2015).
[6] Voir Scott A. Sher, Keith Klovers et John Ceccio, Nascent Competition, Section 2, and the Agencies' Quixotic Quest to Avoid the Potential Competition Doctrine, ABA Antitrust Magazine (24 août 2021), https://www.americanbar.org/groups/antitrust_law/resources/magazine/2021-august/nascent-competition/; Mike Moiseyev, Potential and Nascent Competition in FTC Merger Enforcement in Health Care Markets, Competition Policy International (11 mai 2020), https://www.competitionpolicyinternational.com/potential-and-nascent-competition-in-ftc-merger-enforcement-in-health-care-markets/.
[7] Première plainte modifiée, FTC c. Facebook, Inc., n° 1:20-cv-03590 (DDC 2021).
[8] Remarques de la présidente Lina M. Khan concernant la demande d'informations sur l'application de la loi sur les fusions, Dkt. n° FTC-2022-0003 (18 janvier 2022), https://www.ftc.gov/system/files/documents/public_statements/1599783/statement_of_chair_lina_m_khan_regarding_the_request_for_information_on_merger_enforcement_final.pdf.
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