Chaque projet de cryptographie doit compter avec le test Howey de la SEC

Il y a près de cinq ans, Bill Himan, responsable de la SEC, est monté sur scène lors d'un sommet sur la cryptographie de Yahoo Finance à San Francisco et a prononcé un discours. discours préparé qui a conclu qu'Ethereum (ETH) n'est pas une sécurité. Une note de bas de page sur le site Internet de la SEC précisait que le discours « exprime les opinions de l'auteur et ne reflète pas nécessairement celles de la Commission », mais il a néanmoins été pris exactement de cette façon.

Le discours de Hinman est intervenu une semaine seulement après que Jay Clayton, alors président de la SEC, ait déclaré que la SEC ne voit pas Bitcoin ou autre cryptocurrencies comme titres, par opposition à jetons, Clayton a dit, "où je vous donne mon argent, et vous partez et faites une entreprise, et en échange de vous donner mon argent, je dis" vous pouvez obtenir un retour "- c'est une sécurité."

Mais Gary Gensler, l'actuel président de la SEC et fléau des constructeurs de cryptographie, a clairement indiqué qu'il ne partageait pas le point de vue de Hinman. Il considère «tout autre que Bitcoin» en guise de sécurité. L'automne dernier, juste un jour après Ethereum terminé sa fusion pour devenir un réseau de preuve de participation, Gensler a déclaré que les jetons natifs des réseaux qui utilisent également le jalonnement ressemblent à des titres, puisque « le public investisseur anticipe des bénéfices basés sur les efforts des autres ».

Et Gensler utilise comme étoile du nord le même test que Hinman et Clayton ont utilisé : un procès vieux de 77 ans impliquant une plantation d'agrumes de Floride.

Le "Howey Test" est devenu un tristement célèbre croque-mitaine pour tout le monde dans le domaine de la cryptographie, et même si l'industrie aimerait qu'il disparaisse, il est clair que cela ne se produira pas de si tôt.

Hinman et Clayton ont tous deux quitté la SEC depuis longtemps et sont passés à conseiller Crypto entreprises (naturellement). Mais Howey reste, et Gensler l'a cité pour faire valoir que toutes les cryptographies relèvent de la juridiction de la SEC – même si le mois dernier, son homologue de la CFTC a déclaré L'ETH est une marchandise.

(Ironiquement, le discours de Hinman en juin 2018 s'intitulait «Quand Gary rencontre Howey», mais il faisait référence à une affaire de 1985 impliquant Gary Plastic Packaging qui montrait qu'une non-sécurité pouvait devenir une sécurité en fonction de la manière dont elle était commercialisée ; Hinman ne pouvait pas savoir que dans quelques années, un autre Gary brandirait Howey comme un marteau contre une industrie entière valant des milliards de dollars.)

L'idée maîtresse de Howey est qu'un actif devient un contrat d'investissement lorsqu'il est commercialisé ou vendu dans l'attente d'un profit grâce au travail du vendeur ou d'un tiers. La plantation d'agrumes elle-même n'était pas une sécurité, mais les parts de la plantation d'agrumes l'étaient. Hinman a fait valoir qu'en mettant de côté la collecte de fonds initiale d'Ethereum en 2014 qui avait rapporté 18 millions de dollars, le réseau était depuis devenu suffisamment décentralisé pour exclure les ventes actuelles d'ETH en tant qu'offres de titres. Gensler ne semble pas d'accord, mais le plus important - et le plus dommageable pour la plupart des nouveaux projets de cryptographie - est que toutes les autres ventes de jetons construites sur Ethereum ressemblent assez clairement à des titres. selon la définition de Howey. Les spéculateurs les achètent dans l'espoir que le jeton augmentera en fonction du succès perçu du projet.

Mais attendez! Et si le jeton est véritablement utilisé dans l'écosystème du projet et a une réelle utilité au-delà de la spéculation sur les prix ? Peu importe, comme l'a dit Hinman en 2018 bien avant que Gensler n'apparaisse : "Le simple fait d'étiqueter un actif numérique comme un" jeton d'utilité "ne transforme pas l'actif en quelque chose qui n'est pas une sécurité." En d'autres termes : appelez votre jeton comme vous voulez, la SEC pense toujours que c'est une sécurité.

Les gens du secteur de la cryptographie aiment dire que la SEC n’a pas donné de « directives claires » pour les projets de cryptographie, mais la vérité est que c’est le cas. Son modèle phare est le test de Howey – l'industrie ne l'aime tout simplement pas. Gensler a déclaré devant le Congrès la semaine dernière : Aucune nouvelle règle n'arrive, car « les réglementations existent déjà ».

Un autre problème que les gens soulèvent avec Howey est qu'il est trop vieux pour être appliqué équitablement, mais même le directeur juridique de Coinbase, Paul Grewal, un ancien juge d'instance californien, a déclaré récemment sur notre podcast gm que le problème avec Howey n’est pas son âge : « J’aime les précédents juridiques, même s’ils datent de plusieurs décennies. Je n’ai donc aucun problème avec Howey ou tout autre précédent simplement en raison de son âge.

Le problème avec Howey est de savoir comment il est appliqué à la nouvelle technologie.

"En ce qui concerne le fonctionnement d'une technologie basée sur la blockchain qui sous-tend la plupart des actifs numériques, il y a souvent, je pense, une confusion sur le rôle du promoteur, une confusion sur ce qui motive les rendements qui pourraient revenir au détenteur de jetons, et une confusion sur le fonctionnement fondamental de ces actifs et sur la réelle utilité qu'ils apportent aux réseaux », a déclaré Grewal. "En ce qui concerne les réseaux basés sur un mécanisme de consensus de preuve de participation, ces jetons jouent un rôle très important, qui est de s'assurer que les réseaux sont sécurisés, que les transactions qui sont confirmées sur le réseau sont précis."

Alors, est-il toujours juste d'attribuer les gains d'un jeton uniquement aux efforts du projet qui le sous-tend ? Qu'en est-il lorsque les détenteurs de jetons sont de véritables participants à la réussite du projet ? C'est la distinction que de nombreux nouveaux projets espèrent exclure leur jeton des griffes de la SEC, mais pour l'instant, Gensler n'a pas indiqué que cela faisait une différence pour lui.

Cette approche n'a certainement pas fonctionné pour LBRY, qui a fait valoir que son jeton « fonctionnait comme un élément essentiel de la blockchain LBRY » et a perdu son procès contre la SEC, et a perdu beaucoup – comme l'a déclaré Brian Frye, professeur de droit à l'Université du Kentucky dit Décrypter, "Le tribunal de district a presque entièrement renvoyé à la SEC… Il a statué pour la SEC sur littéralement tout, sans aucune mise en garde."

La plupart des personnes interrogées pensent que Gary Gensler vise un poste plus important au sein du gouvernement. Mais rien ne garantit que le successeur de Gensler à la présidence de la SEC n'appliquera pas également volontiers Howey à la cryptographie. (Rappelez-vous : lorsque Gensler a accepté le poste pour la première fois, les gens du secteur de la cryptographie étaient initialement optimiste parce qu'il avait enseigné un cours sur la blockchain au MIT ; ne présumez pas que la prochaine chaise sera plus conviviale.)

L’ensemble de l’industrie de la cryptographie doit compter avec Howey, plutôt que d’espérer que cela disparaisse. Certains projets le font en qualifiant leur pièce de jeton de gouvernance, mettant l'accent sur la participation des détenteurs ; d'autres, comme Coinbase, le sont promettant de combattre de front la SEC, ce qui devrait être applaudi par l’industrie ; beaucoup d'autres n'offrent que leur jeton En dehors des États-Unis.

Pour l'instant, il est clair que l'environnement réglementaire actuel aux États-Unis est pousser des projets de cryptographie à l’étranger. Ce qui se passera ensuite en matière de réglementation sera le déterminant le plus important pour l’avenir de l’innovation Web3 en Amérique. Pour le moment, Howey est bien vivant.

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• La source: https://decrypt.co/125761/crypto-projects-must-reckon-with-sec-howey-test-for-securities