Il 1° gennaio 2021 gli Stati Uniti hanno promulgato la Legge nazionale di autorizzazione alla difesa per l'anno fiscale 2021 (NDAA) dopo che la Camera dei Rappresentanti e il Senato degli Stati Uniti hanno votato per annullare il veto presidenziale sulla legge. All'interno della NDAA sono incluse un numero significativo di disposizioni relative all'antiriciclaggio (AML) e al contrasto al finanziamento del terrorismo (CFT), comprese le disposizioni che riformano il Bank Secrecy Act (BSA), una raccolta di statuti alla base della maggior parte dell'attuale AML quadro normativo. Queste modifiche, molte delle quali sono allo studio da anni, rappresentano le riforme più sostanziali in materia di antiriciclaggio adottate almeno a partire dall’USA PATRIOT Act del 2001. Di seguito, descriviamo dieci delle più significative disposizioni antiriciclaggio contenute nella NDAA. Data l’ampiezza delle riforme, è particolarmente importante che le “istituzioni finanziarie” statunitensi – comprese le società di servizi monetari (MSB) e altre istituzioni finanziarie non tradizionali soggette alla BSA – rivedano attentamente la legge per comprendere come i loro obblighi di conformità possano avere conseguenze. è cambiato o potrebbe cambiare in futuro man mano che la legge verrà attuata tramite regolamento.
- Modifiche alla BSA per coprire esplicitamente le risorse digitali
La NDAA include diverse modifiche per chiarire che la criptovaluta e altre risorse digitali rientrano nell'ambito dei requisiti normativi della BSA. Ad esempio, la NDAA modifica la BSA in diverse disposizioni per chiarire che la BSA può applicarsi anche al “valore che sostituisce la valuta”. Ad esempio, la Sezione 6201(d) della NDAA modifica 31 USC § 5312 per includere "valore che sostituisce la valuta" nelle definizioni di agenzia finanziaria, cambiavalute e mittente di denaro autorizzato, tipi di istituti finanziari statunitensi soggetti alla Obblighi antiriciclaggio di BSA. Modifica inoltre la definizione di “strumento monetario” per includere “valore che sostituisce qualsiasi strumento monetario”. La sezione 6102(a)(3) della NDAA, esprimendo il senso del Congresso, spiega che “sebbene l’uso e il commercio di valute virtuali siano pratiche legali, alcuni terroristi e criminali, comprese le organizzazioni criminali transnazionali, cercano di sfruttare le vulnerabilità nel mercato globale sistema finanziario e fanno sempre più affidamento su sostituti della valuta, compresi i metodi di pagamento emergenti (come le valute virtuali), per spostare fondi illeciti”.
Alcuni di questi riflettono un’utile codificazione delle linee guida esistenti del Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) del Dipartimento del Tesoro. Ad esempio, FinCEN ha da tempo assunto la posizione secondo cui gli "amministratori" e gli "scambiatori" della cosiddetta "valuta virtuale convertibile" sono soggetti alle normative BSA di FinCEN e, nel 2011, l'agenzia ha modificato la definizione normativa di "trasmissione di denaro" in includere la trasmissione di “altro valore sostitutivo della valuta”. 31 CFR § 1010.100(ff)(5)(i)(A). (I trasmettitori di denaro sono un tipo di MSB soggetto alla regolamentazione FinCEN). Sebbene FinCEN mantenga questa posizione da diversi anni, l’industria ha sollevato dubbi sulla portata dell’autorità statutaria di FinCEN rispetto alle risorse digitali. Gli emendamenti contenuti nella NDAA sembrano destinati, almeno in parte, a risolvere eventuali dubbi sulla delega di autorità del Congresso per regolamentare questo spazio nell’ambito della BSA.
- Significativa espansione delle disposizioni relative agli informatori
La sezione 6314 della NDAA aggiorna ed espande i premi e le protezioni per gli informatori contenuti nella BSA. Nello specifico, in base alle disposizioni modificate, gli informatori possono ricevere fino al 30% di una sanzione pecuniaria valutata laddove la sanzione ammonta a più di 1 milione di dollari. L'importo esatto del premio dipende da una serie di fattori delineati nella Sezione 6314, tra cui, tra gli altri, l'importanza e l'utilità delle informazioni fornite. La NDAA prevede inoltre una serie di tutele contro le ritorsioni nei confronti degli informatori.
Sebbene gli informatori potessero ricevere premi in denaro secondo la versione precedente della BSA, tali premi erano generalmente limitati a $ 150,000 ed erano di natura discrezionale. L’aumento degli incentivi monetari potrebbe portare a un aumento dell’attività degli informatori riguardo ai programmi di conformità antiriciclaggio delle istituzioni finanziarie statunitensi, simile all’attività osservata nell’ambito di regimi come il programma informatori della Securities and Exchange Commission, creato nel 2010. Questo sviluppo ha portato a un aumento significativo delle segnalazioni alla SEC e ha generato una serie di consistenti ricompense monetarie per gli informatori. See, ad esempio, Securities and Exchange Commission degli Stati Uniti, Comunicato stampa, Il programma Whistleblower della SEC conclude un anno fiscale da record con quattro premi aggiuntivi (30 settembre 2020).
- Requisito per il personale addetto alla conformità di essere ubicato negli Stati Uniti
La sezione 6101 della NDAA modifica la BSA (31 USC 5318) per richiedere che le persone responsabili della creazione, del mantenimento e dell'attuazione del programma di conformità antiriciclaggio di un istituto finanziario statunitense siano "persone negli Stati Uniti accessibili e soggette a supervisione e supervisione dal Segretario del Tesoro e dall’appropriato regolatore funzionale federale”. Non è chiaro se ciò significhi che ogni persona che fornisce servizi relativi alla conformità a un’entità regolamentata deve trovarsi negli Stati Uniti o solo coloro che ricoprono posizioni più senior, come il responsabile della conformità richiesto. Non è inoltre chiaro se ciò si riferisca solo ai dipendenti di un istituto finanziario statunitense regolamentato o si estenda anche ad appaltatori, venditori e altri fornitori di servizi in materia di conformità antiriciclaggio.
Questa disposizione sarà probabilmente particolarmente significativa per le MSB con sede all’estero e le filiali o agenzie statunitensi di banche organizzate all’estero, che possono essere soggette alla regolamentazione FinCEN anche se la loro attività si svolge solo in parte negli Stati Uniti. Queste entità potrebbero avere ulteriori obblighi di conformità normativa in altre giurisdizioni, rendendo difficile il trasferimento di parti significative dei loro team di conformità negli Stati Uniti. Di conseguenza, questa sezione potrebbe giustificare ulteriori normative e indicazioni da parte del FinCEN sulla portata di questo requisito.
- Obbligo di divulgare informazioni sulla proprietà effettiva
La NDAA include anche il Corporate Transparency Act del 2020, che cerca di affrontare una delle vulnerabilità antiriciclaggio di lunga data nel sistema legale statunitense: l'uso di società di comodo domiciliate negli Stati Uniti e di entità simili per nascondere la proprietà o l'origine di proprietà e strumenti monetari . Il Corporate Transparency Act del 2020 richiede: (1) alcune società note come “reporting company” di riferire a FinCEN informazioni relative ai loro titolari effettivi (BO); e (2) le società di nuova costituzione a fornire tali informazioni a FinCEN al momento della costituzione e ad aggiornare FinCEN in caso di successiva modifica nelle informazioni BO riportate. Questa disposizione non è immediatamente efficace, ma FinCEN è tenuta a pubblicare entro un anno le regole relative al formato in cui le società segnalanti devono fornire le informazioni BO richieste per le entità di nuova costituzione e attualmente esistenti. Le società segnalanti avranno due anni per conformarsi ai nuovi requisiti.
Le informazioni saranno conservate da FinCEN in un database non pubblico. La decisione di utilizzare un database non pubblico differisce dall'approccio adottato in altre giurisdizioni come il Regno Unito, dove alcune informazioni sulla proprietà effettiva sono disponibili al pubblico attraverso il database della Companies House. Sebbene il database sia di natura non pubblica, FinCEN può, con il consenso della società segnalante, divulgare informazioni sulla proprietà effettiva a un istituto finanziario ai fini del rispetto dei requisiti di due diligence della clientela di tale istituto. Poiché la divulgazione non autorizzata di tali informazioni è sanzionata dalla legge, gli istituti finanziari che ricevono tali informazioni dovranno implementare misure di salvaguardia rispetto alla gestione e all'utilizzo di tali informazioni.
Il Corporate Transparency Act definisce come beneficiario effettivo un individuo che possiede, direttamente o indirettamente, una partecipazione pari o superiore al 25% nella società o che esercita un "controllo sostanziale" sulla società. Il termine “controllo sostanziale” non è definito nella legge. Un certo numero di società e altri enti sono esentati dagli obblighi di rendicontazione, comprese le società quotate in borsa; società private che soddisfano determinati requisiti in termini di numero di dipendenti, entrate e presenza fisica negli Stati Uniti; e alcuni trust. Anche molti tipi di istituti finanziari già soggetti alla regolamentazione FinCEN sono esentati dai requisiti.
- Sanzioni rafforzate per violazioni della BSA
La NDAA contiene una serie di disposizioni che rafforzano le sanzioni applicabili per le violazioni della BSA. La sezione 6309 della NDAA impone sanzioni ai trasgressori recidivi di "3 volte il profitto ottenuto o la perdita evitata" dal trasgressore recidivo "se possibile calcolare" o, se non praticabile, "2 volte la sanzione massima rispetto alla violazione. " La sezione 6310 vieta alle persone ritenute responsabili di una “grave violazione” di far parte del consiglio di amministrazione di un istituto finanziario statunitense per un periodo di 10 anni. La sezione 6312 autorizza la restituzione dei profitti e dei bonus (ovvero la sboccatura) per qualsiasi persona condannata per aver violato la BSA.
La sezione 6313 aggiunge inoltre nuovi divieti, e relative sanzioni, per nascondere la proprietà o il controllo di beni in determinate transazioni monetarie che coinvolgono "una figura politica straniera di alto livello, o qualsiasi membro stretto della famiglia o stretto collaboratore di una figura politica straniera di alto livello" e nasconderne la fonte di fondi in determinate transazioni monetarie che coinvolgono parti ritenute una "preoccupazione primaria di riciclaggio di denaro" ai sensi di una disposizione BSA esistente, 31 USC 5318A.
- Autorizzazione a ottenere documenti bancari esteri da banche con conti corrispondenti negli Stati Uniti
La sezione 6308 della NDAA amplia in modo significativo l'autorità del Dipartimento di Giustizia e Tesoro degli Stati Uniti di ottenere informazioni relative all'antiriciclaggio da banche straniere autorizzando il Segretario del Tesoro o il Procuratore Generale a emettere un mandato di comparizione a qualsiasi banca straniera che mantenga un conto corrispondente in gli Stati Uniti e richiedere “qualsiasi registrazione relativa al conto corrispondente o qualsiasi conto presso la banca estera, compresi i documenti conservati al di fuori degli Stati Uniti” (il corsivo è mio). Secondo la versione precedente della BSA, tali richieste dovevano essere limitate ai “record relativi a tale conto corrispondente”.
Tale richiesta può essere avanzata a sostegno di (1) qualsiasi indagine su una violazione di una legge penale degli Stati Uniti; (2) qualsiasi indagine su una violazione della BSA; (3) un'azione di confisca civile; o (4) un'indagine ai sensi della Sezione 5318A (“Misure speciali per giurisdizioni, istituti finanziari, transazioni internazionali o tipi di conti di primaria preoccupazione per il riciclaggio di denaro”).
Sebbene una banca straniera possa presentare istanza a un tribunale distrettuale federale per modificare o annullare il mandato di comparizione, la disposizione chiarisce che “un’affermazione secondo cui l’osservanza di un mandato di comparizione sarebbe in conflitto con una disposizione di segreto o riservatezza estera non può essere l’unica base per annullare o modificare il mandato di comparizione”. mandato di comparizione." La sezione 6308 richiede inoltre che gli istituti finanziari coperti interrompano qualsiasi rapporto di corrispondenza con una banca straniera entro 10 giorni lavorativi dalla notifica che il Segretario del Tesoro o il Procuratore Generale hanno stabilito che una banca straniera non ha rispettato un mandato di comparizione. Gli istituti finanziari coperti che chiudono conti di corrispondenza ai sensi della Sezione 6308 sono protetti dalla responsabilità relativa alla risoluzione in qualsiasi procedimento giudiziario o arbitrale. La mancata osservanza delle norme può portare a sanzioni civili e penali contro istituti finanziari statunitensi e stranieri, inclusa la confisca dei beni.
- Approdo sicuro per la conformità alle direttive Keep Open
La sezione 6306 della NDAA fornisce un porto sicuro per un istituto finanziario che rispetta una richiesta scritta delle forze dell'ordine federali di mantenere aperto un "conto cliente" o una "transazione cliente". Tali richieste vengono generalmente inviate dalle forze dell'ordine che temono che la chiusura dell'account possa far capire a un attore illecito che la loro attività è sotto indagine. Tuttavia, tali richieste possono mettere l’industria in una posizione difficile chiedendo a un istituto finanziario di mantenere aperto un conto quando l’istituto è a conoscenza o sospetta che un conto possa essere utilizzato per scopi illeciti. L’approdo sicuro aiuterà a mitigare queste preoccupazioni a condizione che il conto o la transazione siano mantenuti aperti in linea con i “parametri e i tempi della richiesta”, come richiesto dalla legge.
- Estensione della BSA ai commercianti di antichità
La sezione 6110 della NDAA modifica la definizione di "istituto finanziario" della BSA per includere "una persona impegnata nel commercio di antichità, incluso un consulente, un consulente o qualsiasi altra persona che si impegna come azienda nella sollecitazione o nella vendita di antichità, soggetto alle norme prescritte dal Segretario.
La disposizione ordina al Segretario del Tesoro di emanare proposte di norme che delineano i requisiti antiriciclaggio dei commercianti di antichità ai sensi della BSA entro un anno dall'entrata in vigore. La sezione 6110 ordina inoltre al Segretario del Tesoro, in coordinamento con altre agenzie federali, di studiare la "facilitazione del riciclaggio di denaro e del finanziamento del terrorismo attraverso il commercio di opere d'arte" e di pubblicare un rapporto al Congresso entro un anno, comprese raccomandazioni per la regolamentazione del settore.
- Potenziale creazione del processo FinCEN No Action
La sezione 6305 della NDAA ordina al FinCEN di valutare "se stabilire un processo per l'emissione di lettere di non azione... in risposta alle richieste di persone riguardanti l'applicazione" della BSA o di altre leggi e regolamenti AML/CFT. La legge dà inoltre istruzioni al Segretario del Tesoro di proporre norme che implementino i risultati e le determinazioni nella valutazione di non intervento “se appropriato” entro 180 giorni dall'entrata in vigore.
FinCEN attualmente emette "decisioni amministrative" alle persone che richiedono un parere in merito a una questione specifica all'interno dell'autorità di FinCEN. Tali sentenze possono essere emesse privatamente o pubblicamente (generalmente in modo deidentificato). Tuttavia, attualmente non esiste un processo formale attraverso il quale FinCEN esamina tali lettere né esiste un calendario specifico entro il quale FinCEN è tenuto a rispondere, il che significa che spesso possono essere necessari molti mesi o più per ricevere una risposta.
A seconda dei dettagli di qualsiasi norma finale che implementi un processo di richiesta di nessuna azione, potrebbe fornire maggiore certezza alle entità che intendono avvicinarsi al FinCEN. Ciò è particolarmente vero per le società FinTech e blockchain che sono spesso impegnate in nuovi modelli di business che potrebbero non adattarsi perfettamente alle normative e alle linee guida esistenti di FinCEN.
- Programma pilota sulla condivisione delle SAR con le affiliate estere
La sezione 6212 della NDAA crea un programma pilota per la condivisione delle segnalazioni di attività sospette (SAR) e di alcune informazioni correlate con filiali, filiali e affiliate estere di determinati istituti finanziari regolamentati. La legge ordina al Segretario del Tesoro di emanare norme per tale programma pilota entro un anno dall'entrata in vigore.
Il programma pilota escluderà specificamente alcune giurisdizioni, tra cui Cina, Russia e altre giurisdizioni ritenute sponsor statali del terrorismo, soggette a sanzioni statunitensi, o che il Segretario ritiene “non possano ragionevolmente proteggere la sicurezza e la riservatezza” delle informazioni condivise.
Al momento, FinCEN ha pubblicato linee guida che consentono ad alcuni istituti finanziari di condividere SAR e informazioni SAR con una “sede centrale” o una “società controllante” straniera. Il programma pilota sarà apparentemente più permissivo rispetto alle linee guida esistenti, il che potrebbe aiutare le istituzioni finanziarie internazionali ad avere una funzione di conformità AML globale più snella e integrata.
Fonte: https://www.steptoeblockchainblog.com/2021/01/ten-key-takeaways-from-the-ndaas-aml-reforms/
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