De eerste NFT-handhavingsactie van de SEC: SEC V. Impacttheorie

Heruitgegeven door Plato

volgers: 0

Sleutelpunten

Op 28 augustus 2023 beschuldigde de SEC Impact Theory, LLC, een mediabedrijf van een niet-geregistreerd effectenaanbod via de verkoop van NFT's. Dit is de eerste keer dat de SEC een handhavingsactie heeft ingesteld met betrekking tot de verkoop van NFT's als niet-geregistreerde effecten. Dit zou kunnen wijzen op een nieuwe poging van de SEC om de NFT-markt, die de afgelopen jaren in populariteit is geëxplodeerd, onder haar jurisdictie te brengen.
Als onderdeel van de schikking stemde het bedrijf ermee in om $ 6.1 miljoen aan kwijtschelding en boetes te betalen. Het bedrijf heeft zich ook gecommitteerd aan een aantal opmerkelijke verplichtingen, waaronder de vernietiging van de resterende NFT's waarover het bedrijf controle heeft en de herziening van de code voor de NFT's om te voorkomen dat het in de toekomst royalty's ontvangt uit transacties op de secundaire markt. De schikking omvat geen bekentenissen van fraude.
Twee commissarissen hebben schriftelijk een afwijkende mening uitgesproken over de schikking en hebben de SEC aangemoedigd om de markt betere richtlijnen te geven over de NFT-regulering.

De Orde

Op maandag 28 augustus 2023 heeft de Amerikaanse Securities and Exchange Commission (SEC) ingevoerd in een schikking (het ‘Bevel’) met Impact Theory, LLC, een media- en entertainmentbedrijf, waarbij het bedrijf wordt beschuldigd van het overtreden van Sectie 5 van de Securities Act in verband met de niet-geregistreerde verkoop van ‘KeyNFT’s’.1 Impact Theory bood drie ‘lagen’ van niet-fungible tokens (NFT’s): ‘Legendary’, ‘Heroic’ en ‘Relentless’, en elke KeyNFT bevatte een digitale afbeelding met een combinatie van vier (van de 50 mogelijke) symbolen.2 Het besluit geeft geen details over de vraag of KeyNFT's de kenmerken van verzamelobjecten hebben, een typisch kenmerk van NFT's. In plaats daarvan verwijst de SEC naar de KeyNFT's als 'vermeende NFT's', wat aangeeft dat de KeyNFT's qua vorm kunnen verschillen van andere NFT's op de markt.3

De SEC ontdekte dat Impact Theory de KeyNFT’s verkocht aan investeerders in de Verenigde Staten, waarbij ongeveer $30 miljoen aan Ethereum werd opgehaald in ruil voor de NFT’s. De schikking is opmerkelijk omdat het de eerste keer is dat NFT's zijn aangetroffen als “beleggingscontracten” volgens de test die is uiteengezet door het Hooggerechtshof in SEC v. WJ Howey Co., 328 US 293 (1946).4 Volgens de Howey-test is een investeringscontract elk “contract, transactie of plan waarbij een persoon [1] zijn geld [2] investeert [3] in een gemeenschappelijke onderneming en [4] ertoe wordt gebracht winst te verwachten [XNUMX] uitsluitend uit de inspanningen van de promotor of een derde partij.”5

De Order citeerde meer dan een dozijn openbare verklaringen van Impact Theory ter ondersteuning van haar bevinding dat KeyNFT's aan elk element van de Howey-test voldeden. De SEC ontdekte bijvoorbeeld dat:

Element 1: Investering van geld in een bedrijf. Investeerders begrepen dat ze door de aankoop van de KeyNFT's investeerden in de activiteiten van Impact Theory. Impact Theory verklaarde van plan te zijn ‘de volgende Disney’ te worden, en vertelde potentiële investeerders dat ze door de KeyNFT’s te kopen dezelfde kans hadden als ‘in te stappen bij Disney toen ze Steamboat Willie deden’.6
Element 2: Gemeenschappelijke onderneming. Impact Theory deelde publiekelijk zijn standpunt dat KeyNFT-investeerders, Impact Theory en de oprichters van Impact Theory allemaal ‘verrijkt’ zouden worden, en dat hun potentiële winsten ‘allemaal met elkaar verbonden waren’.7
Element 3: Winstverwachting. Uit verklaringen van het bedrijf en potentiële en daadwerkelijke kopers van KeyNFT's blijkt dat zij duidelijk geloofden dat er een "redelijke winstverwachting" zou zijn uit hun aankoop van de KeyNFT's. Investeerders verklaarden bijvoorbeeld dat de reden dat ze KeyNFT’s kochten de verwachting was van toekomstige winsten, wat neerkomt op ‘in één keer investeren in Disney, Call of Duty en YouTube’ of ‘20$ [sic] overhandigen aan Mark Zuckerberg in zijn studentenkamer. .”8
Element 4: Winst voortkomend uit inspanningen van het bedrijf. Impact Theory vertelde investeerders dat de waarde van de KeyNFT's zou worden ontleend aan de inspanningen van het bedrijf en dat het de opbrengsten van het KeyNFT-aanbod zou gebruiken voor 'ontwikkeling', 'meer team aantrekken' en 'meer projecten creëren'.9

Voorafgaand aan de schikking heeft Impact Theory, als onderdeel van herstelinspanningen, voor ongeveer $ 7.7 miljoen aan KeyNFT's teruggekocht van investeerders.10 En als onderdeel van de schikking stemde Impact Theory ermee in om nog eens ongeveer $ 5.6 miljoen aan degorgement- en conservatoire rente te betalen, naast een boete van $ 500,000. Als verdere corrigerende maatregel heeft Impact Theory zich ertoe verbonden alle KeyNFT's onder haar controle te 'vernietigen' en stappen te ondernemen om ervoor te zorgen dat zij in de toekomst geen royalty's ontvangt die voortkomen uit transacties op de secundaire markt van deze NFT's.11

Commissarissen Hester Peirce en Mark Uyeda verschilden van mening op de toepassing van de Howey-test op de KeyNFT's. De afwijkende mening stelde negen vragen met betrekking tot de grondgedachte achter het besluit van de SEC om jurisdictie over NFT's te laten gelden door middel van een handhavingsactie. De commissarissen waren het erover eens dat er een legitieme bezorgdheid bestond over de hype rond de KeyNFT's, maar vonden ook dat dit “niet voldoende basis was om de zaak onder de jurisdictie van [de SEC] te brengen.” De commissarissen verklaarden: “We ondernemen niet routinematig handhavingsmaatregelen tegen mensen die horloges, schilderijen of verzamelobjecten verkopen, samen met vage beloften om het merk op te bouwen en zo de verkoopwaarde van die tastbare voorwerpen te verhogen.” De commissarissen merkten verder op dat deze handhavingsactie, als eerste NFT-schikking, “veel moeilijke vragen opriep”. Vanuit het perspectief van de andersdenkenden “had de Commissie al lang geleden met deze vragen moeten worstelen en begeleiding moeten bieden toen NFT’s zich voor het eerst begonnen te verspreiden.”