A Wilson Sonsini oferece administrações legítimas amplas e de última geração para pioneiros, pioneiros em inovação e disruptores. Como característica de nossa ênfase em avanços emergentes, nossos advogados estão distribuindo uma série sobre como aplicar e ajustar a regulamentação existente no Metaverse durante todo o ano de 2022. Esta é a quinta coisa em nossa série Metaverse.
A Federal Trade Commission (FTC) registrou um processo tentando ordenar a Meta Platforms, Inc. (Meta, f/k/a Facebook) segurança da Within Unlimited, Inc. (Within).1 Os comissários republicanos Christine Wilson e Noah Phillips votaram contra impedir o acordo, tornando este o desafio inicial de consolidação de 3-2 desde que o comissário Alvaro Bedoya ingressou na FTC em maio de 2022.
O protesto da FTC afirma que, ao combinar o estágio de condução do Meta com o “aplicativo matador” do Within, o Supernatural, a obtenção coloca o Meta “mais um passo ao longo de um caminho em direção ao domínio” no espaço de experiência gerada por computador (VR). O teste da FTC é crítico tanto no negócio de jogos quanto para M&A no espaço de inovação, mostrando que:
A FTC em andamento impulsionará especulações contundentes, principalmente quando perceber que uma enorme organização coordenada está fazendo uma garantia como característica de uma “aspiração” de adquirir “controle de todo o ecossistema”, que a FTC cobra pode “tende a criar um monopólio. ”
O prejuízo para os clientes de um conjunto de itens específico e apertado (aqui, aplicativos de bem-estar VR) pode ser suficiente para dar boas-vindas a um teste.
Aquisições feitas por organizações de “grandes tecnologias” provavelmente terão maior investigação, mesmo quando o exame antitruste regular não suscitar preocupações.
A Meta possui o principal sistema biológico de RV, com o Meta Quest 2 (fone de ouvido), Quest Store (estágio de disseminação de aplicativos de RV) e alguns aplicativos próprios e externos. O Beat Saber da Meta, um jogo em movimento, é um dos aplicativos de RV mais conhecidos. Inside's Supernatural, entretanto, é um dos aplicativos de bem-estar mais conhecidos para o Quest 2. Uma investigação descobriu que jogar Supernatural permite que os clientes copiem de 12 a 13 calorias a cada momento, mais do que qualquer outro aplicativo de RV. Meta concordou em outubro passado para obter Within,2 em um acordo supostamente no valor de cerca de US $ 400 milhões.3
A FTC alega que a exchange desconsideraria a Seção 7 da Clayton Act sob duas hipóteses: uma potencial hipótese de concurso para VR Dedicated Fitness Apps e uma hipótese uniforme habitual para VR Fitness Apps de forma mais ampla.
VR Dedicated Fitness Apps: Em primeiro lugar, a FTC cobra que o acordo compromete a “concorrência potencial” entre Meta e Supernatural da Within à procura de aplicativos de bem-estar VR “dedicados”. A FTC garante que Meta - como um empreendimento enorme e muito promovido com comando sobre várias partes do sistema biológico de VR - deve apenas formar seu próprio aplicativo de bem-estar comprometido para rivalizar com Supernatural em vez de comprar Inside.
A FTC teve resultados mistos ao cobrar danos a possíveis contestações e os tribunais trataram esses casos com cautela, forçando diretrizes de alta evidência. O preceito de disputa potencial era indesejável desde o infortúnio do Departamento de Justiça (Doj) no Supremo Tribunal dos EUA na instância do Marine Bancorp. de 1974.4 A FTC se esforçou para ressuscitá-la em 2015 testando a consolidação da Steris Corp. além disso, Synergy Health PLC, mas um tribunal permitiu que a consolidação prosseguisse.5 Desde então, a FTC testou supostas “aquisições assassinas” sob a Seção 2 do Sherman Act, em oposição à utilização da potencial doutrina de contestação,6 como fez em seu esforço contínuo para afrouxar as aquisições de Instagram e WhatsApp da Meta.7
Nesse caso, a FTC tenta a hipótese de rivalidade potencial aos poucos, cobrando que o Meta seja um provável rival no “mercado de aplicativos de fitness dedicados a VR”. De acordo com a FTC, o Within é um dos principais rivais neste mercado, que incorpora apenas aplicativos de RV que se concentram explicitamente no bem-estar, como Supernatural, FitXR, Holofit, VZFit e Les Mills Bodycombat. Outros aplicativos de RV que permitem que os clientes consumam calorias como um benefício “acidental”, por exemplo, o Beat Saber da Meta, não estão em um mercado semelhante. A FTC afirma que é “razoavelmente provável” que Meta tenha entrado no mercado de aplicativos de bem-estar comprometidos com VR naturalmente perdendo a aquisição, para a vantagem dos clientes e que o discernimento que Meta entraria em breve “provavelmente” torna a tensão implacável nos ocupantes que seriam perdidos através da aquisição.
VR Fitness Apps: A hipótese subsequente da FTC afirma que Meta e Within agora disputam um mercado mais extenso para aplicativos de bem-estar de RV (contando aplicativos de bem-estar dedicados e coincidentes) e que a consolidação diminuiria a rivalidade entre Beat Saber e Supernatural em aspectos como valor , qualidade e desenvolvimento. A FTC admite que existem basicamente alguns rivais diferentes no espaço, mas acusa que Beat Saber e Supernatural são “concorrentes próximos neste mercado mais amplo”. Será fascinante perceber como o tribunal luta com duas definições de mercado que aparentemente estão em pressão uma com a outra.
Seja qual for o resultado, esse desafio mostra que as organizações devem se preparar para o exame antitruste em muitos arranjos, incluindo estágios de “grande tecnologia”, independentemente de o objetivo ser uma organização moderadamente pequena em um espaço poderoso.
O processo é essencial para o esforço mais amplo das organizações antitruste para ir contra as pequenas aquisições “matadoras” por supostas organizações de “grande tecnologia”. Além disso, a FTC e o DOJ expressaram o objetivo de evitar metodologias de “roll-up”, pelas quais uma grande empresa ou empresa de valor confidencial faz uma progressão de aquisições de pequenas organizações em um único setor. Conforme indicado pela presidente da FTC, Lina Khan, os roll-ups podem abusar da Seção 7 da Clayton Act, que impede aquisições que possam “tendência a criar um monopólio”.8
[1] Reclamação por ordem de restrição temporária e liminar, FTC v. Meta Platforms, Inc., Mark Zuckerberg, e Within Unlimited, Inc., No. 3:22-cv-04325 (ND Cal. 2022).
[2] Brian Heater, Meta (Facebook) está comprando, criadores do aplicativo 'Supernatural' VR Fitness, TechCrunch (29 de outubro de 2021), https://techcrunch.com/2021/10/29/meta-facebook-is-buying-within-creators-of-the-supernatural-vr-fitness-app/.
[3] Josh Sisco, FTC retarda a estratégia Metaverse da Meta Platforms ao estender a investigação antitruste do acordo de VR, The Information (16 de dezembro de 2021), https://www.theinformation.com/articles/ftc-slows-meta-platforms-metaverse-strategy-by-extending-antitrust-probe-of-vr-deal.
[4] Estados Unidos v. Marine Bancorp., 418 US 602 (1974).
[5] FTC v. Steris Corp., 133 F. Supp. 3d 962 (ND Ohio 2015).
[6] Veja Scott A. Sher, Keith Klovers e John Ceccio, Nascent Competition, Seção 2, and the Agency's Quixotic Quest to Avoid the Potential Competition Doctrine, ABA Antitrust Magazine (24 de agosto de 2021), https://www.americanbar.org/groups/antitrust_law/resources/magazine/2021-august/nascent-competition/; Mike Moiseyev, Concorrência Potencial e Nascente no FTC Merger Enforcement in Health Care Markets, Competition Policy International (11 de maio de 2020), https://www.competitionpolicyinternational.com/potential-and-nascent-competition-in-ftc-merger-enforcement-in-health-care-markets/.
[7] Primeira reclamação alterada, FTC v. Facebook, Inc., nº 1:20-cv-03590 (DDC 2021).
[8] Observações da Presidente Lina M. Khan sobre a Solicitação de Informações sobre Execução de Fusões, Dkt. Nº FTC-2022-0003 (18 de janeiro de 2022), https://www.ftc.gov/system/files/documents/public_statements/1599783/statement_of_chair_lina_m_khan_regarding_the_request_for_information_on_merger_enforcement_final.pdf.
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