Every Crypto Project Must Reckon With The SEC's Howey Test

Переиздано Платоном

Читают: 0

Nearly five years ago, SEC official Bill Himan stood on stage at a Yahoo Finance crypto summit in San Francisco and delivered a prepared speech that concluded that Ethereum (ETH) is not a security. A footnote on the SEC’s website clarified that the speech “expresses the author’s views and does not necessarily reflect those of the Commission,” but it was nonetheless taken exactly that way.

Hinman’s speech came just one week after then-SEC chair Jay Clayton said that the SEC does not view Bitcoin or other криптовалюты как ценные бумаги, в отличие от жетоны, Клейтон сказал: «Когда я даю вам свои деньги, а вы уходите и делаете риск, а в обмен на то, что я даю вам свои деньги, я говорю:« Вы можете получить доход »- это безопасность».

But Gary Gensler, the current SEC chair and scourge of crypto builders, has made clear that he does not share Hinman’s view. He views “все кроме биткойна” as a security. Last fall, just one day after Ethereum завершенный its merge to become a proof-of-stake network, Gensler said that the native tokens of networks that use staking also look like securities, since “the investing public is anticipating profits based on the efforts of others.”

И Генслер использует в качестве своей путеводной звезды тот же тест, который использовали Хинман и Клейтон: судебный процесс 77-летней давности, касающийся цитрусовой рощи во Флориде.

«Тест Хоуи» стал печально известным пугалом для всех, кто связан с криптографией, и хотя индустрия хотела бы, чтобы он исчез, ясно, что в ближайшее время этого не произойдет.

Hinman and Clayton are both long gone from the SEC and have moved on to консультировать крипто- Компаний (naturally). But Howey remains, and Gensler has cited it to make the case that all of crypto falls under SEC jurisdiction—even though just last month, his counterpart at the CFTC said ETH is a commodity.

(Ironically, Hinman’s speech in June 2018 was called “When Gary Met Howey,” but he was referencing a 1985 case involving Gary Plastic Packaging that showed a non-security can become a security depending on how it’s marketed; Hinman couldn’t know that in a few years, a different Gary would wield Howey as a hammer against an entire trillion-dollar industry.)

Суть Хоуи заключается в том, что актив становится инвестиционным контрактом, когда он продается или продается с расчетом на прибыль благодаря работе продавца или третьей стороны. Сама цитрусовая роща не была ценной бумагой, но ценными бумагами были акции цитрусовой рощи. Хинман утверждал, что если оставить в стороне первоначальный сбор средств Ethereum в 2014 году, который принес 18 миллионов долларов, с тех пор сеть стала достаточно децентрализованной, чтобы исключить текущие продажи ETH в качестве предложений ценных бумаг. Генслер, похоже, не согласен, но что более важно — и более разрушительно для большинства новых криптопроектов — это то, что все другие продажи токенов, основанные на Ethereum, действительно выглядят как ценные бумаги. по определению Хоуи. Спекулянты покупают их в надежде, что токен будет расти в зависимости от предполагаемого успеха проекта.

Но подождите! Что, если токен действительно используется в экосистеме проекта и имеет реальную полезность, помимо ценовых спекуляций? Не имеет значения, как сказал Хинман в 2018 году, задолго до того, как появился Генслер: «Простая маркировка цифрового актива «служебным токеном» не превращает актив во что-то, что не является ценной бумагой». Другими словами: называйте свой токен как хотите, SEC по-прежнему считает его ценной бумагой.

People in crypto like to say that the SEC has not given “clear guidelines” for crypto projects, but the truth is that it has. Its guiding light is the Howey Test—the industry just doesn’t like it. Gensler said in front of Congress just last week: No new rules are coming, because “the regulations actually already exist.”

Another problem people raise with Howey is that it’s too damn old to be applied fairly anymore, but even Coinbase Chief Legal Officer Paul Grewal, a former California magistrate judge, said recently on our гм подкаст that the issue with Howey is not its age: “I love legal precedents, even if they are decades old. So I have no problem with Howey or any other precedent simply because of its age.”

Проблема с Howey заключается в том, как он применяется к новым технологиям.

«Когда дело доходит до работы технологии на основе блокчейна, которая лежит в основе большинства цифровых активов, я думаю, часто возникает путаница в отношении роли промоутера, путаницы в отношении того, что движет любой прибылью, которая может быть получена держателем. токенов и путаница в том, как работают эти активы и какую реальную пользу они приносят в сети», — сказал Гревал. «Когда дело доходит до сетей, основанных на механизме консенсуса Proof-of-Stake, эти токены играют очень важную роль, а именно обеспечивают безопасность сетей, что транзакции, подтвержденные в сети, точный."

Итак, всегда ли справедливо списывать прибыль токена исключительно на усилия стоящего за ним проекта? Как насчет того, чтобы держатели токенов были реальными участниками успеха проекта? Это различие, на которое надеются многие новые проекты, исключает их токен из когтей SEC, но на данный момент Генслер не указал, что для него это имеет какое-либо значение.

That approach certainly didn’t work for LBRY, which argued that its token “functioned as an essential part of the LBRY blockchain” and still lost its case against the SEC, and lost bad—as University of Kentucky law professor Brian Frye заявил Decrypt, «Районный суд почти полностью уступил SEC… Он вынес решение для SEC буквально по всем вопросам, без оговорок».

Most people you ask believe Gary Gensler is angling for a bigger job in government. But there’s no guarantee Gensler’s successor as SEC chair won’t also happily apply Howey to crypto. (Remember: when Gensler first took the job, people in crypto were initially optimistic because he had taught a blockchain course at MIT; don’t assume the next chair will be any friendlier.)

The entire crypto industry must reckon with Howey, rather than hope it just goes away. Some projects are doing that by calling their coin a governance token, emphasizing holder participation; others, like Coinbase, are promising to fight the SEC head on, which should be applauded by the industry; many others are only offering their token за пределами США.

For now, it’s clear the current regulatory environment in the U.S. is pushing crypto projects overseas. What happens next with regulation will be the most important determinant for the future of Web3 innovation in America. For the time being, Howey is alive and kicking.