Every Crypto Project Must Reckon With The SEC's Howey Test

Перевидано Платоном

читають: 0

Nearly five years ago, SEC official Bill Himan stood on stage at a Yahoo Finance crypto summit in San Francisco and delivered a prepared speech that concluded that Ethereum (ETH) is not a security. A footnote on the SEC’s website clarified that the speech “expresses the author’s views and does not necessarily reflect those of the Commission,” but it was nonetheless taken exactly that way.

Hinman’s speech came just one week after then-SEC chair Jay Clayton said that the SEC does not view Bitcoin or other cryptocurrencies як цінні папери, на відміну від жетони, Клейтон сказав: «Там, де я даю вам свої гроші, а ви йдете і робите підприємство, а в обмін на те, що я даю вам свої гроші, я кажу «ви можете отримати віддачу» — це гарантія».

But Gary Gensler, the current SEC chair and scourge of crypto builders, has made clear that he does not share Hinman’s view. He views “все, крім біткойна” as a security. Last fall, just one day after Ethereum завершений its merge to become a proof-of-stake network, Gensler said that the native tokens of networks that use staking also look like securities, since “the investing public is anticipating profits based on the efforts of others.”

І Генслер використовує як свою північну зірку той самий тест, який використовували Хінман і Клейтон: судовий процес 77-річної давнини щодо цитрусового гаю у Флориді.

«Тест Хауї» став сумнозвісним страшилом для всіх у криптовалюті, і хоча індустрія хотіла б, щоб він пішов, очевидно, що це станеться нескоро.

Hinman and Clayton are both long gone from the SEC and have moved on to радити крипто фірми (naturally). But Howey remains, and Gensler has cited it to make the case that all of crypto falls under SEC jurisdiction—even though just last month, his counterpart at the CFTC said ETH is a commodity.

(Ironically, Hinman’s speech in June 2018 was called “When Gary Met Howey,” but he was referencing a 1985 case involving Gary Plastic Packaging that showed a non-security can become a security depending on how it’s marketed; Hinman couldn’t know that in a few years, a different Gary would wield Howey as a hammer against an entire trillion-dollar industry.)

Суть Howey полягає в тому, що актив стає інвестиційним контрактом, коли він продається або продається з очікуванням прибутку завдяки роботі продавця або третьої сторони. Сам цитрусовий гай не був цінним папером, але акції цитрусового гаю були. Хінман стверджував, що якщо не враховувати початковий збір коштів Ethereum у 2014 році, який приніс 18 мільйонів доларів, мережа з тих пір стала достатньо децентралізованою, щоб виключити поточні продажі ETH як пропозиції цінних паперів. Генслер, схоже, не погоджується з цим, але що важливіше — і більш шкідливе для більшості нових криптопроектів — це те, що всі інші продажі токенів, побудованих на Ethereum, дійсно виглядають досить чітко як цінні папери. за визначенням Хауї. Спекулянти купують їх у надії, що токен підніметься вгору на основі передбачуваного успіху проекту.

Але зачекайте! Що, якщо токен справді використовується в екосистемі проекту та має реальну корисність за межами цінових спекуляцій? Не має значення, як сказав Хінман у 2018 році, задовго до появи Генслера: «Просте позначення цифрового активу «токеном корисності» не перетворює актив на щось, що не є цінним папером». Іншими словами: називайте свій токен як завгодно, SEC все одно вважає, що це цінний папір.

People in crypto like to say that the SEC has not given “clear guidelines” for crypto projects, but the truth is that it has. Its guiding light is the Howey Test—the industry just doesn’t like it. Gensler said in front of Congress just last week: No new rules are coming, because “the regulations actually already exist.”

Another problem people raise with Howey is that it’s too damn old to be applied fairly anymore, but even Coinbase Chief Legal Officer Paul Grewal, a former California magistrate judge, said recently on our gm подкаст that the issue with Howey is not its age: “I love legal precedents, even if they are decades old. So I have no problem with Howey or any other precedent simply because of its age.”

Проблема з Howey полягає в тому, як його застосовують до нових технологій.

«Коли справа доходить до роботи технології на основі блокчейну, яка лежить в основі більшості цифрових активів, я думаю, часто виникає плутанина щодо ролі промоутера, плутанина щодо того, що сприяє будь-якій прибутковості, яку може отримати власник токени та плутанина щодо того, як принципово працюють ці активи та яку реальну користь вони приносять мережам», — сказав Грюол. «Коли справа доходить до мереж, які базуються на механізмі консенсусу proof-of-stake, ці токени відіграють дуже важливу роль, яка полягає в забезпеченні безпеки мереж, у тому, що транзакції, які підтверджуються в мережі, точний».

Отже, чи завжди справедливо приписувати прибутки від токена виключно зусиллям проекту, що стоїть за ним? А як бути, коли власники токенів є реальними учасниками успіху проекту? Це відмінність, яку багато нових проектів сподіваються виключити їхній токен з лап SEC, але наразі Генслер не вказав, що для нього це має значення.

That approach certainly didn’t work for LBRY, which argued that its token “functioned as an essential part of the LBRY blockchain” and still lost its case against the SEC, and lost bad—as University of Kentucky law professor Brian Frye сказав Розшифрувати, «Окружний суд майже повністю передав рішення SEC... Він виніс рішення за SEC буквально по всьому, без жодних застережень».

Most people you ask believe Gary Gensler is angling for a bigger job in government. But there’s no guarantee Gensler’s successor as SEC chair won’t also happily apply Howey to crypto. (Remember: when Gensler first took the job, people in crypto were initially optimistic because he had taught a blockchain course at MIT; don’t assume the next chair will be any friendlier.)

The entire crypto industry must reckon with Howey, rather than hope it just goes away. Some projects are doing that by calling their coin a governance token, emphasizing holder participation; others, like Coinbase, are promising to fight the SEC head on, which should be applauded by the industry; many others are only offering their token за межами США.

For now, it’s clear the current regulatory environment in the U.S. is pushing crypto projects overseas. What happens next with regulation will be the most important determinant for the future of Web3 innovation in America. For the time being, Howey is alive and kicking.