加密监管：SEC 主席 Gary Gensler 有最终决定权吗？

在二月的采访中 纽约杂志美国证券交易委员会主席 Gary Gensler 表示，几乎每笔加密交易，除了比特币现货交易和用加密货币买卖东西外，都属于 SEC 的管辖范围。 

在采访中，在讨论哪些类型的加密交易应作为证券进行监管时，Gensler 直言不讳。 “比特币以外的一切。 你可以找到一个网站，你可以找到一群企业家，他们可能会在离岸的避税天堂建立他们的法人实体，他们可能有一个基金会，他们可能会通过律师来尝试套利并使其难以在管辖范围内等等”，根斯勒说。 

Gensler 继续说道，“他们可能一开始会把代币丢到海外，并争辩或假装需要六个月才能回到美国，但从本质上讲，这些代币是证券，因为中间有一群人和公众预期基于该组的利润。” 

Gensler 认为，SEC 对大多数加密货币的管辖权是基于 1946 年最高法院对 SEC 诉 WJ Howey Co 案的裁决。根据 Investopedia，WJ Howey Co. 向佛罗里达买家出售柑橘园。 这些买家会将这些树林租回给公司。 该公司代表佛罗里达州的买家种植了这些橙子并出售了橙子。 双方都将分享利润。 WJ Howey Co. 随后未能在 SEC 注册，辩称其交易不是投资合同。 

WJ Howey Co. 在法院裁定回租安排为投资合同时败诉，从而建立了 Howey 测试，其中使用四个标准来确定某事是否构成投资合同：对利润的期望，来自于他人的努力。

Gensler 认为大多数加密货币都符合 Howey 测试是否正确？

Reed Smith 的律师 Mark Bini 说“不”。 Bini 是前州和联邦检察官，现在代表面临加密欺诈、证券欺诈和其他犯罪的民事和刑事指控的公司和个人。

“我认为 Howey 测试并不清楚，并使用这个 1946 年关于橙树林的案例来决定加密是否是一种证券 [...] 我不确定他们不需要更新它，”Bini 说. 他还发现，与美元挂钩的稳定币可能符合规则下的证券资格，因为没有利润预期，这令人惊讶。 

Bini 问道：“Gensler 主席会说，如果美国推出一种数字货币，就像他们至少考虑过的那样，假设有一种纯数字美元的加密货币，那会是一种证券吗？”

国会议员 Jesús García 和 Stephen Lynch 同意 Gensler 的观点。 在最近的一篇评论文章中 山，他们认为加密生态系统的参与者必须“遵守现有的证券法”。 

立法者写道：“根据美国证券交易委员会主席加里·金斯勒和最近的法院判决，绝大多数加密资产都是证券，因为它们符合 Howey 测试 [...]从他人的工作中获得的利润。 我们同意 Gensler 主席的观点，即加密市场没有任何内容与证券法不符。”

随着所有媒体对 Gensler 最近声明的报道，加密社区中的许多人可能认为这是 Gensler 的新职位。 领导沃顿商学院区块链和数字资产项目的宾夕法尼亚大学教授凯文·韦巴赫 (Kevin Werbach) 告诉杂志，情况并非如此。 

“Gensler 主席和他的前任 Jay Clayton 都一再表示，绝大多数数字资产的发行和购买主要是为了投资目的，应该被视为证券，”Werbach 说。 

Werbach 继续说道，“那里有数万或数十万个代币——任何人都可以创建一个。 真正的问题与通过发行代币积累了大量资金的项目有关。 我认为可以公平地说，他们中的大多数人会在发行过程中满足 Howey 测试 [...] 但这对今天的持续交易和代币使用意味着什么？” 

SEC 是通过执法来监管的吗？

21 月 XNUMX 日，除了 Wahi 的兄弟 Nikhil 和他的朋友 Sameer Ramani 之外，SEC 还指控前 Coinbase 产品经理 Ishan Wahi 进行内幕交易。

据称，从 2021 年 2022 月到 25 年 1.1 月，Wahi 与 Nikhil 和 Ramani 共享了 Coinbase 的机密信息，包括即将发布的代币上市公告。 Nikhil 和 Ramani 随后买卖了 XNUMX 种加密资产，SEC 称其中至少有 XNUMX 种是证券。 该计划累积的利润超过 XNUMX 万美元。 

根据 Bini 的说法，加密社区长期以来一直声称 SEC 一直在通过执法进行监管，在这种情况下，SEC 确定哪些代币是证券，随后根据这些决定对被告提出犯罪指控。

在 SEC 和美国司法部宣布对 Wahi 提起诉讼的同一天，商品和期货交易专员 Caroline Pham 发表声明，痛惜 SEC 的越权行为。 范在声明中引用了联邦党人文集，这是一份 200 多年前发表的文件，重点是制衡政府部门。

范还说，“案件 SEC 诉 Wahi 是执法监管的一个突出例子。 美国证券交易委员会的投诉称，数十种数字资产，包括那些可以被描述为实用代币和/或与去中心化自治组织 (DAO) 相关的某些代币的数字资产，都是证券。” 

关于专员的声明，Bini 评论说，“Pham 真的说，'嘿，你在这里越界了，因为国会没有采取任何行动。'” 

当被问及 SEC 是否一直在通过执法而不是制定规则进行监管时，Werbach 告诉杂志，“证券法旨在保持技术中立，因此不一定非要通过制定规则来确定它们如何适用于不同的情况涉及数字资产。 如果 SEC 真的着手制定规则——数字资产世界有很多方面，而且变化如此之快——那么许多决定将需要通过裁决和执法来解决。”

Werbach 指出了 SEC 执法策略的两个挑战：“首先，有时很难在补救措施和目标选择上找到一致性。 其次，该机构一直不愿提供指导、行动函或其他将合法公司与不合规公司区分开来的途径。” 

尽管关于 SEC 执法方式的争论仍在继续，但毫无疑问，该机构已经增加了资源。 2022 年 20 月，SEC 宣布其加密资产部门增加了 50 个职位，该部门负责投资者保护和网络相关威胁。 根据声明，该部门隶属于执法部门，将增至 XNUMX 个职位。 

今天，我们宣布我们正在加强负责保护加密市场投资者和免受网络相关威胁的部门。 执法部门新更名的加密资产和网络部门将增至 50 个专门职位。

— 美国证券交易委员会 (@SECGov) 2022 年 5 月 3 日

SEC 表示，该部门成立于 2017 年，已采取 80 多项执法行动，获得超过 2 亿美元的货币救济，并将重点调查与加密资产发行和交易、借贷和质押协议、去中心化金融平台、不可替代的代币和稳定币。

Gensler 认为这一切都是为了保护投资者

当在采访中被问及像美国证券交易委员会这样的面向消费者的机构是否正在积极尝试通过使加密机构合法化来阻止散户投资者参与加密行业时，Gensler 辩称他的主要责任是保护投资者。 

Gensler 说，“我的工作应该是在投资者愿意承担的风险方面保持中立，但在投资者保护方面却不是中立的——当你获得全面、公平和真实的披露时，重新投资证券。”

加密货币市场的投资者将他们的资产置于高度投机性资产类别的风险之中。 如今，这些市场的投资者缺乏基本的信息披露——关于加密资产，以及关于执行交易的公司。

阅读上周的 @SEC_投资者_Ed 警报：

— 加里·詹斯勒 (@GaryGensler) 2023 年 3 月 27 日

García 和 Lynch 表示同意，并写道：“我们同意 Gensler 主席的观点，即加密市场的任何方面都与证券法不相符，投资者保护同样重要，无论底层技术如何。” 

两位国会议员更进一步，认为现有的安全法将迫使 FTX 和其他缺乏公司控制的加密货币交易所“合规”，并保护投资者免受“不良行为者”的侵害。 

Bini 认为，在保护投资者（包括加密领域的投资者）方面，SEC 确实可以发挥作用，只是 Gensler 无权决定自己对此事的管辖权。 “我理解 SEC 的使命是保护投资者。 这是一个非常重要的使命，毫无疑问 [...] 我认为加密社区的批评是 [Gensler] 不能凭他自己的命令来决定他的管辖权。”

和华尔街一样糟糕

Lynch 和 García 认为，如果加密货币公司遵守现行证券法，它们将无法洗钱、滥用客户资金和从事其他不法行为。 

立法者写道：“加密行业臭名昭著，因为它试图通过利用法院来挑战监管尝试和游说监管例外的尝试来掩盖法律，这些例外以牺牲普通人的利益为代价使他们受益。” 

García 和 Lynch 引用了路透社最近的一份报告，称 Binance 在其他违规行为中游说美国司法部试图回避执法。 CFTC 最近起诉该交易所首席执行官赵长鹏违反《商品交易法》和 CFTC 规定。 

的旅程 @CFTC约翰逊 发布声明支持 CFTC 指控 Binance、附属实体和高级管理层违反商品交易法并逃避美国监管的指控。 在这里阅读： https://t.co/oi5gTadbBs

-CFTC（@CFTC） 2023 年 3 月 27 日

尽管他们将论点扩展到为 Gesler 和 SEC 的行为辩护之外，但他们指出 FTX 和其他加密货币利益相关者“复制了华尔街和大型科技公司最糟糕的趋势”，“重现了 2008 年金融危机的许多因素，” “使投资者遭受难以置信的波动”，并“掠夺消费者”。 

他们写道：“政策制定者必须通过敦促加密行业遵守现行法律、投资于真正创新的解决方案并创建更具包容性的金融体系，来保护我们的经济免受不良行为者的影响。”

立法呢？

联邦立法肯定会在美国证券交易委员会周围建立护栏，并有助于确定哪些联邦机构负责监管不同类型的加密货币。 

Werbach 说：“在某些领域，例如稳定币的处理，根本没有合适的现有联邦框架，并且有一些重要的税收问题可能需要立法解决。 CFTC 需要对数字资产现货市场拥有更大的立法权力。 在证券监管方面，SEC 可以在没有立法的情况下提供更多指导，但它拒绝这样做。”

Bini 认为，有效的立法，比如目前正在国会悬而未决的稳定币法案，会让投资者更有信心。 

“不幸的是，美国还没有一个明确的框架，因为我认为这将为行业提供清晰度。 如果想要投资加密货币的人觉得有一个明确的框架并且他们受到保护，无论是 SEC 还是 CFTC，或者如果国会想出一些新的机构来监督加密货币，他们就会更有信心”比尼说。

Bini 补充道，“我认为 SEC 的干预范围不应由他 [Gensler] 决定——这应该由国会决定。”

也许法院会决定

由于法院判决确立的先例 Howey 测试是目前确定某物是否为证券的方法，法院是否有可能为加密货币设立类似的先例？

根据 Bini 的说法，答案是可能的，也许是纽约南区正在上演的 Ripple 案。 比尼说，“在没有国会采取行动的情况下，你可以将像这个具有里程碑意义的案件上诉到第二巡回法院，然后上诉到最高法院，这可能会提供清晰度。”

2020 年 1.3 月，SEC 对 Ripple Labs 提起诉讼，指控该公司及其两名高管通过未注册的持续证券发行筹集了超过 XNUMX 亿美元。 

去年，Ripple 案的法官同意考虑公平通知抗辩，这是一项源自美国宪法正当程序条款的保护措施，保证被告在什么构成犯罪时得到公平通知。 

SEC 试图撤销该动议，但没有成功。 使用公平通知辩护，Ripple Labs 的律师辩称，该公司不可能知道 Ripple 的 XRP 代币应该在美国证券交易委员会注册为证券，因为该机构从未就加密货币的实际资格提供足够的指导。

“第二巡回法院或最高法院可以认可 SEC 的做法，并注意到 Howey 在应用于数字资产时的持续活力。 相反，第二巡回法院和/或最高法院可以为 Ripple 找到理由并拒绝 SEC 的做法。 这可以让这方面变得清晰，”Bini 说。 

不管结果如何，Gensler 对加密货币的宏观概述都很清楚，问题仍然是它可能如何影响他的监管倾向。 在采访中，他说：“我认为微型货币没有太多经济用途，而且我们已经有几个世纪没有见过了。 大多数这些代币都会失败，因为问题是关于这些经济学的。 那里的‘那里’是什么？”

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• Sumber: https://cointelegraph.com/magazine/crypto-regulation-sec-chair-gary-gensler-final-say/