Un llamado a la SEC: Trate los criptoactivos como si los clientes importaran

Este artículo de opinión apareció originalmente como "Una llamada a la SEC: Trate los activos criptográficos como si los clientes importaran" en Coindesk's página web del NDN Collective el miércoles 21 de septiembre de 2022.

La semana pasada marcó un momento emocionante en la innovación tecnológica. La cadena de bloques de Ethereum, una computadora global descentralizada que cualquiera puede usar, cambió la forma en que verifica las transacciones en una actualización largamente esperada llamada "la fusión."

A pesar de abrir oportunidades adicionales para la innovación, este cambio dramático destaca la incertidumbre legal para los inversores en cripto y los administradores de activos. Cumplimiento estricto de la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) “regla de custodia” sugeriría a los gestores de activos, actuando en nombre de los inversores, mantenerse alejados de estaca criptográfica. Esto está en desacuerdo con el deber fiduciario que los administradores de activos deben a sus clientes. negando un flujo de ingresos legal y potencialmente lucrativo. Es un Catch-22.

Lo que dicta la ley es claro: los asesores registrados deben cumplir con la regla de custodia de la SEC, que está diseñada para reducir el riesgo de apropiación indebida de las participaciones de los inversores. Más específicamente, esta regla generalmente requiere que los asesores coloquen los activos de los clientes (fondos y valores) con un “custodio calificado” (a menudo un banco o una casa de bolsa), y que un contador público independiente verifique periódicamente los activos. 

Desafortunadamente, la incertidumbre regulatoria en esta área frustra incluso al administrador de activos más preocupado por el cumplimiento. Solo un puñado de custodios de criptomonedas claramente calificados opera en los EE. UU., y estos pocos custodios calificados brindan servicio solo a una cantidad limitada de activos de criptomonedas. En particular, cuando uno de estos custodios calificados brinda servicios de criptocustodia, sus servicios rara vez se extienden a la participación, la votación u otras características participativas de los criptoactivos.

Los asesores de inversiones responsables que administran criptoactivos, cuando es posible, ya han estado apostando activos durante años en otras cadenas de bloques. 

Aunque los activos digitales en su conjunto a menudo se consideran inversiones de riesgo, se puede argumentar que evitar el staking de criptomonedas abdica de una obligación con los clientes. Los asesores de inversiones tienen el deber fiduciario de optimizar las carteras y, cuando corresponda, tomar decisiones informadas de gobernanza para sus inversiones. 

Por ejemplo, un administrador que no vota por las acciones que administra en General Electric (GE) o IBM (IBM), o se niega a recibir dividendos, corre el riesgo de acciones legales por parte de sus clientes y reguladores por igual. Los titulares de criptoactivos merecen protecciones similares por parte de sus asesores de inversión. 

Sin embargo, los administradores de activos están atrapados en un aprieto. La regla de custodia sigue exigiendo que los asesores custodien criptoactivos con custodios que pueden tener arreglos inadecuados para apostar, votar u otras características participativas. Los custodios, como todas las instituciones, tienen tiempo y recursos limitados para incorporar activos y funciones auxiliares. 

Los tenedores de activos criptográficos son los mayores perdedores de todo esto: privados de soluciones robustas de custodia de criptomonedas, privados de la certeza legal que requeriría que sus asesores apostaran y/o voten sus activos y privados de un rendimiento confiable.

No tiene que ser de esta manera. 

Este dilema, que la Fusión acentuó aún más, es uno que la SEC está en una posición única para resolver. A diferencia de la gran cantidad de problemas de política complejos que enfrentan las criptomonedas, este problema podría resolverse fácilmente. La SEC podría reconocer las características novedosas de ciertos criptoactivos, como apostar y votar, y ajustar la regla de custodia existente en consecuencia. 

La actualización de la regla de custodia de la SEC es consistente con dos partes fundamentales de la misión de la agencia, y podría decirse que está obligada por ellas; a saber, proteger a los inversores y mantener mercados ordenados.

Dada la escasez de soluciones de criptocustodia, la SEC podría aclarar que, en determinadas circunstancias, los asesores de inversiones registrados (que no son custodios calificados) pueden utilizar una combinación de software y controles internos completos para autocustodiar las criptos. Esto no tiene por qué resultar en una relajación de las reglas de custodia; de hecho, creemos firmemente que la SEC debería implementar principios sólidos y tecnológicamente neutrales con respecto a la custodia de criptomonedas.  

Por ejemplo, la SEC podría adoptar o modificar reglas que requieran:

• Transparencia en torno a las tenencias de criptomonedas bajo custodia para que los clientes de asesoramiento puedan revisar de forma independiente sus tenencias a través de Internet. 
• Asesores de inversión que autocustodian criptografía para evaluar periódicamente la calidad del software que utilizan y tener algún recurso legal para las fallas comerciales y tecnológicas de cualquier proveedor de servicios relevante.
• Asesores para proporcionar divulgaciones sólidas y claras sobre los riesgos de la criptocustodia y las medidas de seguridad que adoptan, así como para contar con el seguro adecuado para riesgos cibernéticos y arreglos de auditoría en torno a las criptomonedas. 

Sabemos que estas medidas son factibles porque los mejores administradores de criptoactivos ya tienen una o más implementadas. Idealmente, la SEC respaldaría y vigilaría estas medidas a través de su programa de examen, que ya tiene la capacidad de evaluar y evaluar las tenencias de criptomonedas y los programas de riesgo.

De hecho, la SEC tiene un largo historial de realizar exámenes sólidos de las prácticas de custodia y, de manera rutinaria, ha iniciado acciones de ejecución para proteger a los inversores. Estas son buenas protecciones para los inversores, y parece razonable exigir a los administradores de criptoactivos los mismos estándares que otros asesores de inversiones. 

Si la SEC realmente quiere proteger a los inversionistas en criptoactivos de la misma manera que protege a los inversionistas en inversiones más convencionales, como su presidente declarado recientemente, la implementación de las sugerencias establecidas anteriormente permitiría a la comisión demostrarlo de manera significativa.

La SEC tiene la capacidad de resolver este problema en nombre de los inversores. Esperamos que opten por hacerlo.

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Scott Walker es director de cumplimiento de Andreessen Horowitz (“a16z”), una firma de capital de riesgo con sede en Menlo Park, California. Anteriormente, fue examinador especial sénior y asesor de activos digitales y tecnología de cadena de bloques en la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. 

Neel Maitra es socio en la oficina de Washington DC de Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati. Anteriormente, fue asesor especial sénior de activos digitales y tecnología Blockchain en la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU.

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