FCA/PRA Diversidad e inclusión para empresas criptográficas y fintech: PARTE III

Por Rodrigo Zepeda, CEO, Storm-7 Consulting

INTRODUCCIÓN

En 2023, la Autoridad de Conducta Financiera (FCA) y la Autoridad de Regulación Prudencial (PRA) (Banco de Inglaterra (Banco de Inglaterra)) (colectivamente el “reguladores”) buscó colaborar con firmas financieras y otras partes interesadas para discutir nuevos
medidas propuestas para impulsar la “diversidad y la inclusión” (D&I) en servicios financieros (FS) en el Reino Unido (UK).

In PARTE I de este
serie de blogs de cuatro partes, definimos y discutimos conceptos clave de D&I como
características demográficas, diversidad, pensamiento grupal, inclusión,
mala conducta no financiera (NFM)y seguridad psicológica. En PARTE
II Proporcionamos una descripción general de las propuestas de D&I e identificamos los estándares escalonados que se introducirán bajo el marco propuesto FCA/PRA.

In PARTE III, analizaremos cómo las nuevas obligaciones de NFM encajan en el marco de D&I, qué implicarán y, lo que es más importante, cómo afectará e impactará esto a la tecnología financiera y criptográfica (FinTech) empresas.

MARCOS REGULATORIOS
Los marcos regulatorios relevantes para este análisis incluyen:

MALA CONDUCTA
Mala conducta es un término muy amplio porque potencialmente puede incluir cualquier tipo de comportamiento inaceptable o inadecuado. Sin embargo, históricamente, la FCA ha aplicado malas conductas en relación con
mala conducta financiera, como el fraude contable; fraude corporativo; fraude financiero; errores o irregularidades financieras; irregularidades financieras; malversación; mala administración; y robo.

Cuando la mala conducta se segmenta de esta manera, resulta mucho más fácil abordarla en los marcos regulatorios. Digamos que una empresa de inversión autorizada por la FCA también tiene una panadería interna. Todo el personal de la panadería podría quedar excluido de las Reglas de Conducta de la FCA porque no tienen nada
que ver con los negocios de inversión y transacciones financieras de la empresa.

De esta manera, sólo los departamentos y empleados que potencialmente podrían estar involucrados en malas conductas financieras relacionadas con el negocio principal de la empresa estarían cubiertos por las Normas de Conducta. Es por eso que el libro de consulta del Código de conducta para el personal de la FCA (CAPULLO) Establece
las personas a las que se aplica COCON (COCÓN 1.1.2R). Al mismo tiempo, COCON también enumera una serie de excepciones a su aplicación.
respecto a determinado tipo de empleados, tal y como podemos observar en la siguiente tabla.

Sin embargo, tan pronto como introducimos el NFM en la ecuación de la mala conducta, todo cambia. Esto se debe a que cualquiera puede realizar NFM. En un nivel básico, la FCA considera que el NFM incluye evidencia de
intimidación, discriminación (sobre la base de las características protegidas (o de otro tipo) de un individuo) y
acoso sexual (FCA DP21/2, 46, párr. [5.69]).

La FCA afirma que el NFM puede erosionar seguridad psicológica y la confianza en las empresas, puede aumentar
pensamiento grupaly puede crear culturas no saludables que pueden facilitar violaciones regulatorias y malas prácticas (FCA
CP23 / 20, 23, párrs. [4.1] y [4.9]). En la práctica, el NFM es NO limitado al personal relevante.
Todos tipos de personal de la empresa pueden participar en el NFM. Por ejemplo, sería ridículo decir que sólo los administradores de inversiones de una empresa pueden intimidar, discriminar o acosar sexualmente a otros, pero no el personal de recursos humanos o de TI de una empresa.

El acoso, la discriminación y el acoso sexual pueden ser cometidos por NADIE trabajando en una firma. Por lo tanto, si se quiere regular el NFM, es necesario que abarque a todos los que trabajan en una empresa; de lo contrario, la regulación del NFM no tiene sentido. Esto significaría que
sólo algunos, y no todos, los empleados de la empresa estarían cubiertos por las normas sobre intimidación, discriminación y acoso sexual.

La cuestión es que la cultura de una empresa existe en toda la empresa. No se limita a un grupo selecto de empleados. Si desea cambiar o regular el comportamiento de la empresa, debe implementar reglas NFM que se apliquen en toda la empresa y de forma generalizada a todos los empleados. Además, si usted
Si desea regular el NFM en el sector de servicios financieros, debe implementar estándares armonizados de NFM en todo tipo de empresas.

Sin embargo, esto es NO lo que las reglas NFM de la FCA se proponen lograr. 

POBLACIONES OBJETIVO
Con fines ilustrativos, proporcionaremos una estimación aproximada de la población objetivo de empresas autorizadas por la FCA y la PRA en el Reino Unido. Según el Informe Anual de la FCA (2022/2023,
6), la FCA supervisa alrededor de 50,000 empresas. La PRA (BoE) regula alrededor de 1,500 empresas (PRA
2024). Además, se dice que la población objetivo de empresas de dinero electrónico y empresas de servicios de pago en el Reino Unido es de alrededor de 1,300 empresas (la verdad
y Stagg 2023). También hay nueve CRA registradas que operan en el Reino Unido (FCA 2021, 3).  

APLICACIÓN DE LAS NORMAS NFM
Para empezar, cualquier empresa que no sea parte de 4A FSMA, incluidas las CRA, las empresas de dinero electrónico y las empresas de servicios de pago, está completamente
excluidos de la aplicación de las reglas NFM (FCACP23/20, 18, párr. [3.24]). Entonces, lo que eso significa es
que toda persona que trabaje en cualquiera de los nueve Las CRA, como “S&P Global Ratings UK Limited”, “Moody's Investors Service Limited” o “Fitch Ratings Ltd”, quedarán excluidas de las normas de intimidación, discriminación y acoso sexual de la FCA.

Así lo harán todos 1,300 Empresas de dinero electrónico y empresas de servicios de pago que operan en el Reino Unido. En 2023, se estimó que habría
21,472 empleados que trabajaron en Proveedores de Servicios de Pago (PSP) en el Reino Unido (IBISMundo
2023). Todos estos empleados quedarán desprotegidos del NFM según las nuevas medidas propuestas por D&I.

Además, todos 1,500 Las empresas reguladas por la PRA, que consisten en bancos, sociedades de construcción, cooperativas de crédito, aseguradoras y grandes empresas de inversión, también estarán
excluidos de la aplicación de las normas NFM. En 2020, el sector FinTech lanzó el “Carta FinTech para todos”, una iniciativa liderada por la industria que busca abordar los altos niveles de acoso en el lugar de trabajo y promover la diversidad dentro del sector (UKBAA
2020).

Con miles de empresas y decenas de miles de empleados excluidos de la aplicación de las normas NFM, ¿cómo se puede decir que las normas NFM son inclusivas? ¿Cómo se puede decir que estas reglas respaldan los crecientes llamados a favor de una industria inclusiva? Ellos van a,
de hecho, fragmentan las normas de conducta regulatoria en diferentes sectores de servicios financieros.

Peor aún, excluirán a las mismas empresas que corren un alto riesgo de desarrollar culturas y entornos laborales tóxicos, como las empresas de nueva creación de tecnología. El problema es que muchos de estos tipos de empresas suelen operar en entornos muy desestructurados.
entornos laborales, que pueden carecer de reglas laborales claras, estrictas y sólidas.

O pueden existir reglas técnicamente, pero es posible que no se cumplan ni se hagan cumplir estrictamente. Además, estos entornos laborales pueden reflejar culturas aceleradas, de alta presión y orientadas a los resultados. Los tipos de culturas donde los arrebatos de ira, la manipulación emocional,
Los comentarios denigrantes, los comentarios despectivos, la humillación individual o grupal o los insultos verbales poco a poco van siendo aceptados por los empleados.

Las mujeres profesionales que trabajan en el sector financiero del Reino Unido todavía informan que enfrentan acoso, sexismo y microagresiones en el lugar de trabajo, y que el “club de viejos” todavía está vivo y coleando (McGachey,
2024). A las mujeres en empresas de nueva creación de tecnología les puede ir incluso peor, ya que pueden sentir miedo de hablar o plantear sus preocupaciones en entornos laborales tan desestructurados (Adams
2021;
Kapin, 2023;
Mujeres que tecnología, 2023; Joven, xnumx).

No es coincidencia que una encuesta del sector FinTech del Reino Unido realizada por InChorus revelara que el 85% de los incidentes relacionados con el acoso estaban relacionados con el género, el 84% de las víctimas fueron acosadas más de una vez y el 78% de las víctimas no denunciaron el incidente denunciado.
(UKBAA 2020). Las víctimas temían denunciar a su superior,
temían que no les creyeran o no querían enfrentar represalias por informar (UKBAA
2020).

REGLAS DE LA NFM
Las Reglas D&I NFM propuestas aparentemente buscan integrar mejor las consideraciones NFM en:

• Reglas de Conducta;
• idoneidad y decoro del personal (En forma y adecuada) evaluaciones; y
• Criterios de idoneidad y orientación para que las empresas operen en el sector financiero (Condiciones de umbral) (FCA
  CP23 / 20, 5; 23, párrafo [4.7]).

Por lo tanto, las Reglas D&I NFM modificarán:

• el libro de consulta de FCA COCON;
• la prueba de aptitud y idoneidad de la FCA para empleados y personal superior (El AJUSTE ) libro de consulta; y
• el libro de consulta de condiciones de umbral de la FCA (COND.) (FCACP23/20, 16, párr. [3.11]).  

El Manual de la FCA se modificará para incluir un nuevo “Instrumento de Diversidad e Inclusión” que establecerá las nuevas disposiciones de D&I. Esto incluirá el término “prácticas discriminatorias”que se define como:

“…incluye la discriminación, el acoso o la victimización de una persona
persona o grupo por sus características demográficas, donde estas conductas constituirían un incumplimiento de la Ley de Igualdad si se relacionaran con características protegidas”
(FCACP23/20, Anexo A, 3).

Si esta disposición parece un poco confusa es porque lo es. La discriminación de una característica protegida por la EA 2010, como la edad, la raza (incluido el color, el origen étnico o nacional, la nacionalidad) o la orientación sexual, es ilegal. hay nueve
características protegidas por la ley.

De hecho, las “prácticas discriminatorias” amplían el alcance de la discriminación al incluir otras características demográficas, como el entorno socioeconómico. Estas características demográficas no están reconocidas legalmente, pero sí a los efectos
de las Reglas NFM. Según la definición de prácticas discriminatorias, el origen socioeconómico se trataría
como si fuera una característica protegida determinar si se ha producido o no discriminación.

El tipo de conducta cubierta por las Reglas NFM incluirá conducta en relación con un individuo (B) ese:

• tiene el propósito o efecto de: (1) violar la dignidad de B; o (2) crear un entorno intimidante, hostil, degradante, humillante u ofensivo para B;
• es ofensivo, intimidante o violento para B;
• es irrazonable y opresivo para B; o  
• humilla, degrada o hiere a B (FCACP23/20, Anexo A, 36).

A continuación se detallan ejemplos de conducta que violarán las reglas de NFM enumeradas (FCACP23/20, Anexo A, 43-44).

CÓMO LAS REGLAS NFM AFECTARÁN E IMPACTARÁN A LAS EMPRESAS DE CRYPTO Y FINTECH
La verdadera pregunta es ¿cómo afectarán e impactarán potencialmente las Reglas NFM a las empresas criptográficas y FinTech cuando entren en vigor en 2025? Técnicamente, si las empresas FinTech operan
únicamente como empresas de dinero electrónico o empresas de servicios de pago, quedarán excluidas de la aplicación de las Normas NFM.

Sin embargo, puede que no sea tan sencillo para las empresas FinTech. Esto se debe a que los servicios bancarios y de pagos están experimentando actualmente un rápido estado de transición. Los modelos de negocios y pagos de FinTech están cambiando rápidamente. Debido a la alta competencia en el mercado,
Muchas empresas FinTech de dinero electrónico y servicios de pago están buscando expandir sus ofertas a otras áreas que requerirán la autorización de la Parte 4A FSMA.

Por ejemplo, en 2022, “Revolut”, que estaba autorizada como empresa de dinero electrónico, obtuvo permiso para ofrecer servicios de criptoactivos. Sin embargo, como no ha recibido su licencia bancaria, todavía no puede ofrecer préstamos y descubiertos como “Monzo” y “Starling”.
Cuando lo haga, estará sujeto a las Reglas NFM. En 2023, “Ayden” obtuvo la autorización como banco del Reino Unido.

Por lo tanto, las empresas de tecnología financiera ampliarán cada vez más sus ofertas para competir en nuevos mercados de pagos multifacéticos. Si se ciñen a su estrecha ventana de autorización, evitan las Reglas NFM, pero es posible que no puedan acceder a nuevos mercados financieros.

Para las empresas de cifrado, si las empresas promocionan criptoactivos en el Reino Unido entre consumidores minoristas, deben estar autorizadas por la FCA o su comercialización debe ser aprobada por una empresa autorizada. Este segundo canal es muy caro y requiere mucho tiempo, por lo que muchas empresas de cifrado
pueden tratar de obtener autorización, quedando sujetos a las Reglas NFM.

Además, la regulación de ciertos tipos de criptoactivos en el Reino Unido ya se implementará en 2024 y 2025. Por lo tanto, un número mucho mayor de empresas de criptomonedas estarán sujetas a la autorización de la FCA cuando las Reglas NFM entren en vigor. con la introducción
de las
Mercados en la regulación de criptoactivos (Mica) en la Unión Europea (EU) en 2023, los criptoactivos también se legitimarán.

Todas las empresas de criptografía y FinTech que posean la autorización de la Parte 4A de la FSMA estarán sujetas a las Reglas NFM en 2025. Dadas las limitaciones de espacio, no es posible enumerar todas las cuestiones y problemas que pueden surgir para dichas empresas. Sin embargo, cuatro de los más urgentes
Los puntos que dichas empresas deben tener en cuenta se exponen a continuación.

Personal de Reglas de Conducta (CRS)

Nombre, las Reglas NFM limitan la aplicación de COCON a la conducta que se relaciona con una función llevada a cabo por un miembro del personal de las Reglas de Conducta (CRS), cuando dicha función se refiere al ejercicio de una actividad por parte de la empresa (FCA
CP23 / 20, Anexo A, 37-38). Entonces, las Reglas NFM son No aplica en general entre empresas.

Por ejemplo, cualquier mala conducta que se relacione con una parte del negocio de una empresa que no realiza ninguna actividad de servicios financieros quedará excluida de la aplicación de las Reglas NFM (FCA
CP23 / 20, 25, párr. [4.21]). Por lo tanto, las empresas de criptomonedas y FinTech tendrán que
muy cuidadosamente mapear (entornos urbanos), liderados por sus Ayuntamientos, que son responsables de validar e integrar las herramientas en su propio contexto aportando sus necesidades y retos. se rige y se ve afectado por las Reglas NFM.

Mala conducta grave

Segundo, sólo la NFM “grave” equivaldrá a un incumplimiento de COCON (FCACP23/2020, 25, párr. [4.22]; COCÓN
1.1.7G). No existe una prueba sencilla para determinar qué es grave, existe una lista de factores generales que se deben utilizar para evaluar el cumplimiento (FCA
CP23 / 2020, Anexo A, 43).

Si se analizan los factores, se puede ver que determinar qué es una NFM grave será extremadamente difícil en la práctica. Eso significa que la determinación de la gravedad realizada por individuos, empresas de cifrado y empresas de tecnología financiera puede ser muy diferente a la determinación.
realizado por la FCA.

Fuera de alcance NFM

Código , NFM puede quedar “fuera de alcance” porque se relaciona con la vida personal o privada de un empleado (FCA
CP23 / 2020, 25, párr. [4.20]). Hay una lista de factores proporcionados para que individuos y empresas intenten decidir si el NFM está dentro del alcance de COCON o no. Esta es un área que puede resultar increíblemente problemática para las empresas emergentes de tecnología criptográfica.
y empresas FinTech en las que la vida laboral y la vida privada se entremezclan fuertemente. Eso significa que dichas empresas tienen que crear políticas y reglas muy claras y detalladas para garantizar que todos los empleados, no sólo CRS, comprendan plenamente dónde se encuentran los límites del NFM.
Probablemente esto resulte muy difícil de hacer.  

NFM excusado
Cuarto, NFM en relación con un FMW puede quedar fuera del alcance de las Reglas de NFM si el miembro de CRS: (1) considera que hubo una razón buena y adecuada para la conducta; o (2) no tuvo la intención de tener un impacto negativo en el tema
de la mala conducta, no sabía que lo estaba haciendo y no fue imprudente en cuanto al efecto de su conducta (FCA
CP23 / 20, Anexo A, 44; COCÓN 4.1.11 G).

La creencia del miembro de CRS debe ser razonable (una creencia irrazonable de que una conducta está justificada puede en sí misma mostrar una falta de integridad) (FCA
CP23 / 20, Anexo A, 44; COCÓN 4.1.11 G). Es inevitable que esta sea un área que se utilizará y se confiará ampliamente en casos de NFM donde los individuos buscan proporcionar una variedad de “defensas” para evadir potencialmente la responsabilidad bajo las Reglas de NFM.

Si hay una clara falta de claridad y certeza sobre si una conducta se caracteriza como NFM, es muy probable que muchos empleados teman denunciar dicha conducta o denunciar dicha conducta, especialmente si temen repercusiones o si temen que pueda afectar negativamente.
afectar su posición dentro de una empresa.

RESUMEN
Creo que sería justo decir que las nuevas Reglas NFM propuestas no son claras ni fáciles de aplicar, interpretar o comprender en la práctica. Serán bastante difíciles para las finanzas tradicionales (Tradfi) empresas a cumplir. son probables
resultar aún más difícil de cumplir para las nuevas empresas de criptografía y FinTech que pueden haber adquirido muy poca experiencia operativa con respecto a las reglas de la FCA. 

El problema es que hay tantas condiciones y advertencias contenidas en las Reglas NFM. Es extremadamente difícil para las empresas establecer y prescribir reglas claras que los miembros y empleados de CRS deben cumplir. Las acciones y el comportamiento en las empresas pueden ser muy
subjetiva, y las acciones y comportamientos que algunas personas consideran “aceptables” pueden ser vistos como “ofensivos” por otras. 

Por ejemplo, ¿cómo pueden las empresas de criptomonedas y FinTech definir con precisión lo que significa “violar la dignidad de alguien” o lo que significa “crear un ambiente intimidante, hostil, degradante, humillante u ofensivo” para alguien? ¿Qué tipo de comportamiento en un lugar de trabajo?
se considerará ofensivo, intimidante o violento, o se considerará irrazonable y opresivo, o que pueda humillar, degradar o dañar a una persona.

In PARTE IV de este serie de blogs, analizaremos en qué consisten las reglas y obligaciones de D&I, a qué tipos de empresas se aplicarán y cómo afectarán e impactarán a las empresas criptográficas y FinTech.

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