FCA/PRA Diversité et inclusion pour les entreprises de cryptographie et de technologie financière : PARTIE III

Par Rodrigo Zepeda, PDG, Storm-7 Consulting

INTRODUCTION

En 2023, la Financial Conduct Authority (FCA) et l'Autorité de régulation prudentielle (PRA) (Banque d'Angleterre (BoE)) (collectivement les «régulateurs") a cherché à s'engager avec des sociétés financières et d'autres parties prenantes, pour discuter de nouvelles
mesures proposées pour favoriser « la diversité et l’inclusion » (D&I) dans les services financiers (FS) au Royaume-Uni (UK).

In PARTIE I de cette
série de blogs en quatre parties, nous avons défini et discuté des concepts clés de D&I tels que
caractéristiques démographiques, culturelle, groupthink, inclusion,
faute non financière (NFM)et la sécurité psychologique. En PARTIE
II nous avons fourni un aperçu des propositions D&I et nous avons identifié les normes à plusieurs niveaux à introduire dans le cadre FCA/PRA proposé.

In PARTIE III, nous analyserons comment les nouvelles obligations NFM s'intègrent dans le cadre D&I, ce qu'elles impliqueront et, plus important encore, comment cela affectera et impactera la cryptographie et la technologie financière (FinTech) entreprises.

CADRES RÉGLEMENTAIRES
Les cadres réglementaires pertinents pour cette analyse comprennent :

INCONDUITE
Inconduite est un terme très large car il peut potentiellement inclure tous type de comportement inacceptable ou inapproprié. Cependant, historiquement, la FCA a appliqué des fautes professionnelles en ce qui concerne
inconduite financière, comme la fraude comptable ; fraude d'entreprise; fraude financière; des anomalies ou irrégularités financières ; actes répréhensibles financiers ; détournement; mauvaise gestion; et le vol.

Lorsque les fautes sont ainsi segmentées, elles deviennent beaucoup plus faciles à traiter dans les cadres réglementaires. Disons qu'une société d'investissement agréée par la FCA gère également une boulangerie interne. Tout le personnel de la boulangerie pourrait être exclu des règles de conduite de la FCA parce qu'il n'a rien
en rapport avec les activités d'investissement et les transactions financières de l'entreprise.

De cette manière, seuls les départements et les employés susceptibles d'être impliqués dans des fautes financières liées à l'activité principale de l'entreprise seraient couverts par les règles de conduite. C'est pourquoi le manuel du Code de conduite du personnel de la FCA (COCON) expose
les personnes auxquelles s'applique COCON (COCON 1.1.2R). Parallèlement, la COCON énumère également un certain nombre d'exceptions à son application
en ce qui concerne certains types de salariés, comme nous pouvons le voir dans le tableau ci-dessous.

Cependant, dès que nous introduisons le NFM dans l’équation de l’inconduite, tout change. En effet, le NFM peut être réalisé par n’importe qui. À la base, la FCA considère que le NFM inclut des preuves de
l'intimidation, discrimination (sur la base des caractéristiques protégées (ou non) d'un individu) et
le harcèlement sexuel (FCA DP21/2, 46, par. [5.69]).

La FCA affirme que le NFM peut éroder sécurité psychologique et la confiance dans les entreprises, cela peut augmenter
groupthink, et il peut créer cultures malsaines qui peuvent faciliter les violations de la réglementation et les actes répréhensibles (FCA
CP23 / 20, 23, par. [4.1] et [4.9]). En pratique, le NFM est ne pas limité au personnel concerné.
Tous différents types de personnel de l’entreprise peuvent être impliqués dans le NFM. Par exemple, il serait ridicule de dire que seuls les gestionnaires d'investissement d'une entreprise peuvent intimider, discriminer ou harceler sexuellement autrui, mais pas le personnel RH ou informatique d'une entreprise.

L'intimidation, la discrimination et le harcèlement sexuel peuvent être commis par N'IMPORTE QUI travailler dans une entreprise. Par conséquent, si le NFM doit être réglementé, il doit couvrir toutes les personnes travaillant dans une entreprise, sinon la réglementation du NFM n’a aucun sens. Cela voudrait dire que
seuls certains employés de l'entreprise, et pas tous, seraient couverts par les règles en matière d'intimidation, de discrimination et de harcèlement sexuel.

Le fait est que la culture d’une entreprise existe dans toute l’entreprise. Cela ne se limite pas à un groupe restreint d’employés. Si vous souhaitez modifier ou réglementer le comportement de l'entreprise, vous devez mettre en œuvre des règles NFM qui s'appliquent à l'ensemble de l'entreprise et à tous les employés. De plus, si vous
Si vous souhaitez réglementer le NFM dans le secteur des services financiers, vous devez mettre en œuvre des normes NFM harmonisées dans tous les types d’entreprises.

Cependant, c'est ne pas ce que les règles NFM de la FCA visent à réaliser. 

POPULATIONS CIBLES
À des fins d’illustration, nous fournirons une estimation approximative de la population cible des entreprises autorisées par la FCA et la PRA au Royaume-Uni. Selon le rapport annuel de la FCA (2022/2023,
6), la FCA supervise environ 50,000 1,500 entreprises. La PRA (BoE) réglemente environ XNUMX XNUMX entreprises (PRA
2024). En outre, la population cible des sociétés de monnaie électronique et des sociétés de services de paiement au Royaume-Uni serait d'environ 1,300 XNUMX sociétés (Laverty
et Stagg 2023). Il existe également neuf agences de notation enregistrées opérant au Royaume-Uni (CAF 2021, 3).  

APPLICATION DES RÈGLES DU NFM
Pour commencer, toutes les sociétés ne faisant pas partie de la FSMA 4A, qui comprennent les agences de notation de crédit, les sociétés de monnaie électronique et les sociétés de services de paiement, sont entièrement
exclu de l'application des règles du NFM (FCA CP23/20, 18, par. [3.24]). Donc, ce que cela signifie, c'est
que tous ceux qui travaillent dans l'un des neuf Les agences de notation de crédit, telles que « S&P Global Ratings UK Limited », « Moody's Investors Service Limited » ou « Fitch Ratings Ltd », seront exclues des règles de la FCA en matière d'intimidation, de discrimination et de harcèlement sexuel.

Il en sera de même pour tous 1,300 Entreprises de monnaie électronique et entreprises de services de paiement opérant au Royaume-Uni. En 2023, on estimait qu'il y avait
21,472 employés qui travaillaient chez des prestataires de services de paiement (PSP) au Royaume-Uni (IBIS Monde
2023). Tous ces employés ne seront pas protégés contre le NFM dans le cadre des nouvelles mesures proposées en matière de D&I.

En outre, tous 1,500 Les entreprises réglementées par la PRA, qui comprennent des banques, des sociétés de crédit immobilier, des coopératives de crédit, des assureurs et de grandes sociétés d'investissement, seront également
exclu de l’application des règles du NFM. En 2020, le secteur FinTech a lancé le «Charte FinTech pour tous», une initiative menée par l'industrie visant à lutter contre les niveaux élevés de harcèlement au travail et à promouvoir la diversité au sein du secteur (UKBAA
2020).

Alors que des milliers d’entreprises et des dizaines de milliers de salariés sont exclus de l’application des règles du NFM, comment peut-on affirmer que les règles du NFM sont inclusives ? Comment peut-on dire que ces règles soutiennent les appels croissants en faveur d’une industrie inclusive ? Elles vont,
en fait, fragmenter les normes de conduite réglementaire entre différents secteurs du SF.

Pire encore, ils excluront les entreprises qui risquent le plus de développer des cultures et des environnements de travail toxiques, comme les start-up technologiques. Le problème est que bon nombre de ces types d’entreprises opèrent souvent dans des contextes très non structurés.
environnements de travail, qui peuvent manquer de règles de travail claires, strictes et robustes.

Ou encore, des règles peuvent techniquement exister, mais elles peuvent ne pas être strictement respectées ou appliquées. En outre, ces environnements de travail peuvent refléter une culture au rythme rapide, à haute pression et axée sur les résultats. Les types de cultures où les explosions de colère, la manipulation émotionnelle,
Les commentaires dévalorisants, les remarques désobligeantes, les humiliations individuelles ou collectives ou encore les insultes verbales finissent lentement mais sûrement par être acceptés par les salariés.

Les femmes professionnelles qui travaillent dans le secteur financier britannique déclarent encore qu’elles sont victimes d’intimidation, de sexisme et de micro-agressions sur leur lieu de travail, et que le « club des vieux garçons » est toujours bien vivant (McGachey,
2024). Les femmes travaillant dans des start-ups technologiques pourraient s’en sortir encore plus mal, car elles peuvent avoir peur de s’exprimer ou de faire part de leurs préoccupations dans des environnements de travail aussi non structurés (Adam,
2021;
Kapin, 2023;
Les femmes qui font de la technologie, 2023; Jeune, 2023).

Ce n'est pas un hasard si une enquête britannique sur le secteur FinTech menée par InChorus a révélé que 85 % des incidents liés au harcèlement étaient liés au sexe, 84 % des victimes ont été harcelées plus d'une fois et 78 % des victimes n'ont pas signalé l'incident faisant l'objet de la plainte.
(UKBAA 2020). Les victimes craignaient de dénoncer leur manager,
craignaient de ne pas être crus, ou ne voulaient pas subir de représailles suite à leur reportage (UKBAA
2020).

RÈGLES DU NFM
Les règles D&I NFM proposées cherchent ostensiblement à mieux intégrer les considérations NFM dans :

• Règles de conduite ;
• condition physique et convenance du personnel (Juste et appropriée) évaluations ; et
• critères d’adéquation et orientations à l’intention des entreprises souhaitant opérer dans le secteur financier (Conditions seuils) (FCA
  CP23 / 20, 5 ; 23, paragraphe [4.7]).

Les règles D&I NFM modifieront donc :

• le manuel FCA COCON ;
• le test FCA Fit and Proper pour les employés et le personnel supérieur (FIT) livre source ; et
• le manuel des conditions de seuil de la FCA (CONT) (FCA CP23/20, 16, par. [3.11]).  

Le manuel de la FCA sera modifié pour inclure un nouvel « instrument sur la diversité et l'inclusion » qui définira les nouvelles dispositions en matière de D&I. Cela inclura le terme «pratiques discriminatoires» qui est défini comme signifiant :

« …comprend la discrimination, le harcèlement ou la victimisation d’un
personne ou un groupe en raison de leurs caractéristiques démographiques, où ces comportements constitueraient une violation de la loi sur l’égalité s’ils étaient liés à des caractéristiques protégées »
(FCA CP23/20, annexe A, 3).

Si cette disposition semble un peu déroutante, c’est parce qu’elle l’est. La discrimination d'une caractéristique protégée par l'EA 2010 telle que l'âge, la race (y compris la couleur, l'origine ethnique ou nationale, la nationalité) ou l'orientation sexuelle est contraire à la loi. Il y en a neuf
caractéristiques protégées par la loi.

En effet, les « pratiques discriminatoires » étendent la portée de la discrimination en incluant d'autres caractéristiques démographiques telles que l'origine socio-économique. Ces caractéristiques démographiques ne sont pas reconnues en droit, mais elles le sont aux fins
des règles du NFM. Selon la définition des pratiques discriminatoires, le milieu socio-économique serait traité
comme si il s'agissait d'une caractéristique protégée pour déterminer si une discrimination s'est produite ou non.

Le type de conduite couvert par les règles du NFM comprendra la conduite à l'égard d'un individu (B) que:

• a pour but ou pour effet de : (1) porter atteinte à la dignité de B ; ou (2) créer un environnement intimidant, hostile, dégradant, humiliant ou offensant pour B ;
• est offensant, intimidant ou violent envers B ;
• est déraisonnable et oppressant pour B ; ou  
• humilie, dégrade ou blesse B (FCA CP23/20, annexe A, 36).

Des exemples de conduites qui enfreindront les règles NFM répertoriées sont présentés ci-dessous (FCA CP23/20, Annexe A, 43-44).

COMMENT LES RÈGLES NFM AFFECTENT ET IMPACTENT LES ENTREPRISES DE CRYPTO ET DE FINTECH
La vraie question est de savoir comment les règles NFM affecteront-elles et impacteront-elles potentiellement les entreprises de cryptographie et de FinTech lorsqu’elles entreront en vigueur en 2025 ? Techniquement, si les entreprises FinTech opèrent
uniquement en tant qu'entreprises de monnaie électronique ou entreprises de services de paiement, elles seront alors exclues de l'application des règles NFM.

Cependant, cela n’est peut-être pas aussi simple pour les entreprises FinTech. En effet, les services bancaires et de paiement connaissent actuellement une transition rapide. Les modèles commerciaux et de paiement des FinTech évoluent rapidement. En raison de la forte concurrence sur le marché,
de nombreuses sociétés FinTech de monnaie électronique et de services de paiement cherchent à étendre leurs offres à d'autres domaines qui nécessiteront une autorisation FSMA partie 4A.

Par exemple, en 2022, « Revolut », qui a été autorisée en tant que société de monnaie électronique, a obtenu l’autorisation d’offrir des services d’actifs cryptographiques. Cependant, comme elle n'a pas reçu son agrément bancaire, elle n'est pas encore en mesure de proposer des prêts et des découverts comme « Monzo » et « Starling ».
Lorsque ce sera le cas, il sera soumis aux règles NFM. En 2023, « Ayden » a obtenu l’autorisation de devenir une banque britannique.

Les entreprises FinTech élargiront donc de plus en plus leur offre pour rivaliser sur de nouveaux marchés de paiement multiformes. S’ils s’en tiennent à leur étroite fenêtre d’autorisation, ils évitent les règles du NFM, mais ils risquent de ne pas être en mesure d’accéder à de nouveaux marchés financiers.

Pour les entreprises de cryptographie, si les entreprises font la promotion de crypto-actifs au Royaume-Uni auprès des consommateurs de détail, elles doivent soit être autorisées par la FCA, soit faire approuver leur commercialisation par une entreprise agréée. Ce deuxième canal est très coûteux et prend du temps, c'est pourquoi de nombreuses sociétés de cryptographie
peuvent chercher à obtenir eux-mêmes une autorisation, ce qui les soumet aux règles NFM.

En outre, la réglementation de certains types de crypto-actifs au Royaume-Uni devrait déjà être mise en œuvre en 2024 et 2025. Un nombre beaucoup plus important de sociétés de cryptographie seront donc soumises à l'autorisation de la FCA au moment où les règles NFM entreront en vigueur. Avec l'introduction
des
Réglementation des marchés de crypto-actifs (Mica) dans l'Union européenne (EU) en 2023, les crypto-actifs devraient également être légitimés.

Toutes les entreprises de cryptographie et de FinTech qui détiennent une autorisation FSMA partie 4A seront soumises aux règles NFM en 2025. Compte tenu des contraintes d'espace, il n'est pas possible d'énumérer tous les problèmes qui peuvent survenir pour ces entreprises. Toutefois, quatre des problèmes les plus urgents
les points que ces entreprises devraient prendre en compte sont exposés ci-dessous.

Personnel des règles de conduite (CRS)

Prénom, les règles NFM limitent l'application du COCON à une conduite liée à une fonction exercée par un membre du personnel des règles de conduite (CRS), lorsque cette fonction est liée à l'exercice d'une activité par l'entreprise (FCA
CP23 / 20, Annexe A, 37-38). Ainsi, les règles NFM sont N'est pas applicable en général dans toutes les entreprises.

Par exemple, toute faute liée à une partie de l'activité d'une entreprise qui n'exerce aucune activité FS sera exclue de l'application des règles NFM (FCA
CP23 / 20, 25, par. [4.21]). Les entreprises de crypto et de FinTech devront donc
très soigneusement cartographier pour qui est régi et affecté par les règles NFM.

Faute grave

Deuxièmement, seules les NFM « graves » constitueront une violation du COCON (FCA CP23/2020, 25, par. [4.22] ; COCON
1.1.7G). Il n’existe pas de test simple pour déterminer ce qui est grave ; il existe une liste de facteurs généraux qui doivent être utilisés pour évaluer la conformité (FCA
CP23 / 2020, annexe A, 43).

Si vous examinez les facteurs, vous constaterez qu’il sera extrêmement difficile, dans la pratique, de déterminer ce qui constitue un MNF grave. Cela signifie que la détermination de la gravité faite par les individus, les sociétés de cryptographie et les sociétés FinTech peut être très différente de la détermination de la gravité.
faite par la FCA.

Hors de portée NFM

Troisièmement, le NFM peut être « hors champ d'application » car il concerne la vie personnelle ou privée d'un employé (FCA
CP23 / 2020, 25, par. [4.20]). Il existe une liste de facteurs fournis aux individus et aux entreprises pour tenter de décider si le NFM relève ou non du champ d'application du COCON. Il s’agit d’un domaine qui peut s’avérer extrêmement problématique pour les start-up technologiques cryptographiques.
et les entreprises FinTech dans lesquelles vie professionnelle et vie privée se mélangent fortement. Cela signifie que ces entreprises doivent créer des politiques et des règles très claires et détaillées pour garantir que tous les employés, et pas seulement CRS, comprennent parfaitement où se situent les limites du NFM.
Cela s’avérera probablement très difficile à réaliser.  

Excusé NFM
Quatrièmement, le NFM en relation avec un FMW peut sortir du champ d'application des règles du NFM si le membre de CRS : (1) considère qu'il y avait une bonne et appropriée raison pour le comportement ; ou (2) n’avait pas l’intention d’avoir un impact négatif sur le sujet
de l'inconduite, ne savait pas qu'ils le faisaient et n'était pas imprudent quant aux effets de leur conduite (FCA
CP23 / 20, annexe A, 44 ; COCON 4.1.11G).

La conviction du membre du CRS doit être raisonnable (une croyance déraisonnable selon laquelle une conduite est justifiée peut en elle-même témoigner d'un manque d'intégrité) (FCA
CP23 / 20, annexe A, 44 ; COCON 4.1.11G). Il est inévitable qu’il s’agisse d’un domaine qui sera largement utilisé et invoqué dans les affaires de NFM où des individus cherchent à fournir une gamme de « défenses » afin d’éventuellement échapper à leur responsabilité en vertu des règles du NFM.

S'il existe un manque évident de clarté et de certitude quant à savoir si une conduite est qualifiée de NFM, il est fort probable que de nombreux employés hésiteront à signaler une telle conduite ou à se manifester, surtout s'ils craignent des répercussions, ou s'ils craignent que cela puisse avoir un impact négatif.
affecter leur position au sein d’une entreprise.

RÉSUMÉ
Je pense qu'il serait juste de dire que les nouvelles règles NFM proposées ne sont ni claires ni simples à appliquer, à interpréter ou à comprendre dans la pratique. Ils seront déjà assez difficiles pour la finance traditionnelle (Trafi) entreprises à respecter. Ils sont probables
Cela s'avère encore plus difficile à respecter pour les nouvelles entreprises de cryptographie et de FinTech qui peuvent avoir acquis très peu d'expérience opérationnelle en ce qui concerne les règles de la FCA. 

Le problème est qu’il existe de nombreuses conditions et mises en garde contenues dans les règles du NFM. Il est extrêmement difficile pour les entreprises d’établir et de prescrire des règles claires auxquelles les membres et les salariés de CRS doivent se conformer. Les actions et les comportements dans les entreprises peuvent être très
subjective, et les actions et comportements considérés par certaines personnes comme « acceptables » peuvent être considérés comme « offensants » par d’autres. 

Par exemple, comment les entreprises de cryptographie et de FinTech peuvent-elles définir précisément ce que signifie « violer la dignité d'une personne » ou ce que signifie « créer un environnement intimidant, hostile, dégradant, humiliant ou offensant » pour quelqu'un ? Quel genre de comportement sur un lieu de travail
sera jugé offensant, intimidant ou violent, ou sera jugé déraisonnable et oppressant, ou susceptible d'humilier, de dégrader ou de blesser une personne.

In PARTIE IV de cette série de blogs, nous analyserons en quoi consistent les règles et obligations D&I, à quels types d’entreprises elles s’appliqueront et comment elles affecteront et impacteront les entreprises de crypto et FinTech.

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