Le 24 juin, anniversaire de cinq ans du régime de licence de monnaie virtuelle de New York connu sous le nom de BitLicense, le New York Department Financial Services (DFS) a publié de nouvelles directives et FAQ relatives à l'approbation de l'utilisation de devises spécifiques et au processus de licence. comme cadre de licence conditionnelle proposé. Les mesures offrent un aperçu important pour les entreprises détenant ou envisageant de demander une BitLicense et représentent les changements les plus importants et les changements proposés depuis la publication initiale du règlement en 2015.
Conseils pour l'adoption ou la liste des devises virtuelles
Dans le cadre du régime BitLicense, les titulaires de licence et les titulaires de charte agréés en vertu de la loi bancaire de New York (collectivement, les «entités VC») doivent inclure les monnaies virtuelles («pièces») qu'ils prévoient de «lister» dans leur demande initiale auprès de DFS. Historiquement, pour répertorier les nouveaux actifs, les entités VC devaient retourner auprès de DFS pour demander leur approbation. Compte tenu de la prolifération des pièces disponibles au cours des cinq dernières années, ce système est devenu un système fastidieux et long. Afin de remédier à ce problème, en décembre 2019, DFS a publié une proposition d'orientation pour permettre aux titulaires de licence «d'offrir et d'utiliser de nouvelles pièces de manière opportune et prudente». Après avoir reçu des commentaires publics, DFS a maintenant publié orientation finale création de «deux cadres distincts conçus pour améliorer la vitesse et l'efficacité de l'adoption ou de la liste des pièces par une entité de capital-risque». Ces deux cadres comprennent (1) «un cadre général pour la création par une entité de capital-risque d'une politique spécifique à l'entreprise pour l'adoption ou l'inscription d'une nouvelle pièce, sans l'approbation préalable de DFS, par le biais du processus d'autocertification» et (2) « un cadre général pour le processus de Greenlisting des pièces pour une utilisation plus large. »
Politique de cotation des pièces
Les entités VC souhaitant auto-certifier l'utilisation de pièces doivent créer une politique de liste de pièces conformément au cadre DFS et cette politique doit être approuvée par DFS. Selon DFS, la politique de cotation des pièces doit «inclure des procédures robustes qui traitent de manière exhaustive toutes les étapes impliquées dans l'examen et l'approbation des pièces» et ne devrait aboutir à une approbation que si l'entité VC conclut que la liste est conforme aux normes contenues dans le régime BitLicense.
Notamment, les directives indiquent qu '«une entité VC ne peut pas auto-certifier une pièce qui pourrait faciliter l'obscurcissement ou la dissimulation de l'identité d'un client ou d'une contrepartie», ce qui signifie «aucune pièce de confidentialité ne peut être auto-certifiée». De même, les entités VC "ne peuvent pas auto-certifier les pièces conçues ou utilisées de manière substantielle pour contourner les lois et réglementations (par exemple, les pièces de jeu)." Notamment, le guide ne définit pas le terme «pièce de monnaie privée» ou «pièce de jeu», et ces termes ne sont pas non plus définis dans les règlements BitLicense. Ces pièces ne sont pas complètement interdites selon les directives, mais nécessiteraient une approbation DFS spécifique par opposition à une approbation par auto-certification.
Les politiques de cotation de pièces doivent respecter certaines normes minimales liées (1) à la gouvernance, (2) à l'évaluation des risques et (3) à la surveillance. En ce qui concerne la gouvernance, les directives exigent que le conseil d'administration ou un organisme équivalent approuve la politique de cotation des pièces et chaque nouvelle pièce cotée. Il comprend également des dispositions relatives aux conflits d'intérêts, à la tenue de registres, aux examens périodiques de la politique d'inscription et à la notification au DFS des cas de non-conformité. De plus, aucune modification ou révision de la politique ne peut être apportée sans l'approbation écrite préalable de DFS.
En ce qui concerne une évaluation des risques, les directives stipulent qu'une entité VC doit «effectuer une évaluation complète des risques conçue pour garantir que la pièce et les utilisations pour lesquelles elle est envisagée sont compatibles avec la protection des consommateurs et les autres normes incorporées dans [le régime BitLicense. ] et avec la sécurité et la solidité de l'entité VC. » Le guide poursuit ensuite en énumérant 11 risques différents qui doivent être évalués pour chaque nouvelle pièce. Par exemple, entre autres risques, les entités de capital-risque doivent évaluer le «risque de cybersécurité», les «risques associés à des conflits d'intérêts réels ou potentiels» et les «risques réglementaires, y compris ceux liés à la réglementation fédérale du Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN), aux États-Unis. Commodity Futures Trading Commission (CFTC) et US Securities and Exchange Commission (SEC). » Bien que cela ne soit pas explicitement indiqué, la référence à la CFTC et à la SEC suggère que les entités VC doivent être particulièrement prudentes lorsqu'elles envisagent de lister des pièces qui pourraient être considérées comme un titre selon les règles de la SEC ou un produit dérivé selon les règles de la CFTC.
En ce qui concerne la surveillance, les directives indiquent que «lorsqu'une entité VC commence à utiliser une nouvelle pièce, l'entité VC devrait avoir des politiques et des procédures en place pour surveiller la pièce afin de garantir que l'utilisation continue de la pièce par l'entité VC reste prudente.» Ce suivi comprend (1) une réévaluation périodique, (2) «l'adoption, la documentation et la mise en œuvre» de contrôles internes pour gérer les risques associés aux pièces répertoriées, et (3) un processus de radiation des pièces.
Notamment, pour les entités VC ayant une politique de cotation de pièces approuvée, alors que l'approbation préalable de DFS n'est pas requise, ces entités doivent «fournir un avis écrit à DFS de son intention d'utiliser la pièce, y compris les détails de son utilisation et de son but spécifiques» avant de l'utiliser la pièce.
Les Entités VC sans politique approuvée de cotation de pièces doivent continuer à demander l'approbation préalable de DFS, à moins que la pièce ne soit contenue dans la «Greenlist» DFS (discutée ci-dessous).
Liste verte DFS
DFS a publié une liste verte des pièces approuvées que les entités VC peuvent répertorier sans obtenir l'approbation spécifique de DFS ou passer par le processus d'autocertification. Les pièces peuvent être ajoutées à la liste verte via deux mécanismes. Premièrement, les pièces peuvent être directement approuvées par DFS. Deuxièmement, les pièces approuvées par trois «entités différentes et non liées» par le biais du processus d'autocertification seront ajoutées à une liste publique de pièces dans une «période d'attente de la liste verte». Après six mois, la pièce sera ajoutée à la liste verte à moins qu'une entité VC ne supprime ou arrête d'utiliser une pièce donnée, auquel cas «DFS peut décider de continuer ou non la période d'attente de la liste verte en fonction des informations qu'elle juge pertinentes.» Notamment, les pièces sont inscrites sur la liste verte pour «un usage spécifique» par opposition à un usage général. Les orientations ne permettent pas de déterminer dans quelle mesure ces utilisations seront interprétées au sens large. À l'heure actuelle, la Liste verte comprend deux utilisations: «garde» et «inscription». Cependant, ces termes ne sont pas définis par DFS ou dans les réglementations BitLicense et il n'est pas clair si ce sont les seules utilisations que DFS envisagera d'ajouter à la liste verte.
Pendant la période d'attente de la liste verte, les entités VC peuvent toujours chercher à utiliser la pièce soit par l'approbation directe du DFS, soit par le processus d'autocertification. Une entité VC doit avoir «des politiques et des procédures en place pour surveiller son adoption et son utilisation de toute pièce de monnaie sur la liste verte afin de garantir que l'utilisation continue de la pièce par l'entité VC reste prudente.»
La liste verte actuelle contenue sur le site Web de DFS est incluse ci-dessous. À ce jour, sept pièces ont été approuvées pour la «garde» et la «cotation» et deux autres pièces ont été approuvées pour la garde, mais pas pour la cotation.
Exigences de transparence
Les directives indiquent que les entités VC doivent fournir à leurs clients des informations écrites concernant les pièces offertes, y compris si une pièce a été approuvée par la Greenlist, l'autocertification ou l'approbation spécifique du DFS.
Avis concernant les procédures de demande
L'industrie se plaint depuis longtemps que le processus de demande de BitLicense est complexe, long et, dans certains cas, manque de transparence. Dans un nouveau avis publié sur le site Web de DFS, il reconnaît ces critiques de l'industrie et déclare que «d'après l'expérience de DFS, l'une des causes sous-jacentes de ces préoccupations est que les demandes de licence BitLicense sont souvent soumises sans tous les documents et informations nécessaires. Afin d'accroître «la transparence et la vitesse du processus d'examen des applications BitLicense», DFS a annoncé deux nouvelles «pratiques».
Premièrement, le DFS ne commencera un «examen de fond» que lorsqu'une demande comprend «tous les documents requis… et chacun de ces documents semble être adéquat à première vue en termes d'organisation et de niveau de détail.» DFS explique en outre que «les demandes qui ne sont pas encore dans cet état seront considérées comme non prêtes pour un examen de fond jusqu'à ce que les éléments manquants aient été fournis, et ne seront généralement pas examinées, à l'exception d'un processus de réception initial pour déterminer si un examen de fond est approprié. " Selon DFS, cette nouvelle pratique améliorera le processus d'examen en (1) accélérant l'examen des demandes considérées comme prêtes pour un examen quant au fond, (2) permettant à davantage de demandes d'être prêtes pour un examen quant au fond en limitant «toute incitation pour les candidats à soumettre des demandes partielles, »Et (3) aboutissant à« une utilisation plus efficace et efficiente des ressources de DFS ».
Deuxièmement, DFS limitera le nombre de «lettres d'anomalie» émises pour un ensemble d'exigences donné. Une lettre d'anomalie est une lettre décrivant une anomalie dans une partie donnée des documents d'un demandeur qui doit être corrigée pour qu'une licence soit délivrée. Selon DFS, «ces lettres comprendront une date de retour à laquelle une réponse complète est due» et «si toutes les lacunes impliquant une exigence d'application particulière ou un ensemble d'exigences n'ont pas été entièrement et efficacement corrigées à la fin de la période de réponse pour le troisième lettre d'anomalie adressant les exigences, DFS peut, sans autre avis, refuser la demande. » DFS explique que cette politique profitera aux candidats qui avancent diligemment leurs demandes une fois pendant la période d'examen de fond et permettra une utilisation plus efficace des ressources du DFS.
Les nouvelles pratiques annoncées par DFS soulignent l'importance d'avoir un dossier de candidature entièrement rempli et bien conçu et de répondre rapidement et pleinement aux lettres de carence de DFS, ainsi que de travailler avec des avocats expérimentés qui peuvent aider à élaborer des politiques et des procédures susceptibles d'être approuvées par DFS. Reste à savoir si les nouvelles pratiques accéléreront effectivement les délais de traitement des candidats.
FAQ mise à jour
En plus des conseils mentionnés ci-dessus, DFS a également publié un ensemble révisé de FAQ. La FAQ révisée contient des résumés des nouveaux cadres de cotation des pièces et des procédures de demande de licence. La FAQ comprend également un certain nombre de réponses utiles concernant la portée de la BitLicense, par exemple, précisant que «de nombreuses» pièces stables sont considérées comme de la monnaie virtuelle sous le régime BitLicense et que «l'écriture d'un logiciel qui permet aux clients de conserver eux-mêmes la monnaie virtuelle dans un portefeuille ne nécessiterait pas, en soi, une licence BitLicense. »
Cadre de licence conditionnelle proposé
En vertu de la réglementation BitLicense actuelle, DFS peut, à sa discrétion, accorder une «licence conditionnelle» à un candidat qui «ne satisfait pas à toutes les exigences réglementaires en matière de licence.» Les licences conditionnelles peuvent être accordées pour deux ans pendant lesquels une entité doit satisfaire aux conditions imposées par DFS. À la fin de la période de licence conditionnelle, DFS peut autoriser l'expiration de la licence, supprimer l'état conditionnel de la licence ou prolonger la période de licence conditionnelle. Le mécanisme de licence conditionnelle visait à fournir une rampe aux start-ups avec des ressources plus limitées qui pourraient ne pas répondre à toutes les exigences du DFS au moment de leur demande, mais qui ont une feuille de route claire pour se mettre pleinement en conformité à l'avenir. Cependant, à ce jour, cette licence conditionnelle a été de peu d'intérêt pour la plupart des membres de l'industrie étant donné les incertitudes inhérentes au processus et les ressources importantes nécessaires pour obtenir même une licence conditionnelle.
La licence conditionnelle proposée cadre publié par DFS reconnaît les défis auxquels font face certaines entreprises, y compris le «processus de candidature rigoureux, qui peut impliquer une dépense importante de temps et de ressources pour les candidats.» Afin de relever ces défis, DFS a proposé un cadre de licence conditionnelle «pour permettre à un nouvel entrant de travailler en collaboration avec un BitLicensee autorisé ou un détenteur d'une charte de fiducie à usage limité à New York… pendant la durée de la BitLicense conditionnelle.» Comme expliqué par DFS, un candidat «cherchant à s'engager dans une activité commerciale de monnaie virtuelle à New York sous une licence conditionnelle collaborerait et s'engagerait avec une entité de VC autorisée pour divers services et soutien, tels que ceux relatifs à la structure, au capital, aux systèmes et au personnel. , ou tout autre support nécessaire. » DFS ajoute qu'il s'attend à ce que les entités bénéficiant d'une licence conditionnelle recherchent éventuellement une licence BitLicense complète. Le cadre proposé comprend cinq étapes:
- Un candidat fournira à DFS un projet de «niveau de service ou accord similaire» entre le candidat et une entité VC;
- Un candidat soumettra certains documents et informations supplémentaires en fonction du type d'entreprise qu'il envisage de mener et des risques présentés par cette entreprise;
- DFS procédera à un examen approfondi des documents de candidature;
- Si elle est approuvée, DFS et le demandeur concluront un «accord de surveillance» qui détaille, entre autres considérations, «les activités dans lesquelles le demandeur peut s'engager, les exigences auxquelles il doit satisfaire, la division, la répartition et le partage des responsabilités et des responsabilités avec la CV L'entité et la surveillance que DFS exercera à l'égard du demandeur; » et
- À l'issue de l'accord de supervision, DFS délivrera au demandeur une licence conditionnelle.
DFS sollicite les commentaires de toutes les parties intéressées concernant le cadre proposé et énumère 11 questions spécifiques pour lesquelles il est «particulièrement intéressé à recevoir des commentaires». Les entités de VC et les entités qui envisagent de faire affaire avec des entités de VC devraient examiner le cadre proposé et envisager de soumettre un commentaire accompagné des conseils d'un avocat expérimenté.
Notamment, le cadre proposé semble principalement viser à résoudre le problème des entités cherchant à fournir certains services aux entités de CR. Par exemple, une entité souhaitant fournir des solutions de garde pour une entité de capital-risque basée à New York pourrait être un candidat potentiel dans le cadre proposé. Le cadre a apparemment moins d'utilité pour les entités qui ne cherchent pas à collaborer avec les entreprises de CR existantes, mais plutôt à concurrencer ces entreprises. Par exemple, une entité cherchant à établir un nouveau bureau de change virtuel à New York pour concurrencer d'autres fournisseurs de l'État ne serait pas en mesure de le faire dans le cadre du cadre à moins qu'elle ne trouve un partenaire d'entité de capital-risque volontaire.
Steptoe continuera de surveiller et de fournir des mises à jour sur ce cadre proposé au fur et à mesure que le processus de DFS se déroule.
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