Uma chamada para a SEC: trate os ativos de criptografia como se os clientes fossem importantes

Este artigo apareceu originalmente como “Uma chamada para a SEC: trate ativos criptográficos como se os clientes fossem importantes” no Coindesk’s site do Network Development Group na quarta-feira, 21 de setembro de 2022.

A semana passada marcou um momento emocionante na inovação tecnológica. O blockchain Ethereum – um computador global e descentralizado que qualquer pessoa pode usar – mudou a forma como verifica as transações em uma atualização há muito esperada chamada “a fusão. "

Apesar de abrir oportunidades adicionais para inovação, esta mudança dramática destaca a incerteza jurídica para investidores em criptomoedas e gestores de ativos. Aderência estrita às normas da Comissão de Segurança e Câmbio dos EUA (SEC) “regra de custódia” sugeriria que os gestores de ativos, agindo em nome dos investidores, ficassem longe de apostas criptográficas. Isto está em desacordo com o dever fiduciário que os gestores de ativos devem aos seus clientes negando um fluxo de receitas legal e potencialmente lucrativo. É um beco sem saída.

O que a lei determina é claro: os consultores registados devem cumprir a regra de custódia da SEC, que se destina a reduzir o risco de apropriação indevida de participações de investidores. Mais especificamente, esta regra normalmente exige que os consultores coloquem os activos dos clientes (fundos e títulos) junto de um “custódio qualificado” (frequentemente um banco ou corretora), e que um contabilista público independente verifique periodicamente os activos. 

Infelizmente, a incerteza regulatória nesta área frustra até mesmo o gestor de ativos mais preocupado com a conformidade. Apenas alguns custodiantes de criptomoedas claramente qualificados operam nos EUA – e esses poucos custodiantes qualificados atendem apenas um número limitado de ativos criptográficos. Notavelmente, quando um desses custodiantes qualificados fornece serviços de custódia de criptomoedas, seus serviços raramente se estendem ao staking, votação ou outras características participativas de ativos criptográficos.

Consultores de investimentos responsáveis ​​que gerenciam ativos criptográficos, sempre que possível, já apostam ativos há anos em outras blockchains. 

Embora os ativos digitais como um todo sejam frequentemente considerados investimentos arriscados, pode-se argumentar que evitar o staking de criptomoedas abdica de uma obrigação para com os clientes. Os consultores de investimento têm o dever fiduciário de optimizar as carteiras e, quando apropriado, tomar decisões de governação informadas para os seus investimentos. 

Por exemplo, um gestor que não vote nas ações que gere na General Electric (GE) ou na IBM (IBM), ou que se recuse a receber dividendos, corre o risco de ser alvo de ações legais tanto por parte dos seus clientes como dos reguladores. Os detentores de ativos criptográficos merecem proteções semelhantes de seus consultores de investimentos. 

No entanto, os gestores de activos estão numa situação difícil. A regra de custódia continua a exigir que os consultores custódiam ativos criptográficos com custodiantes que possam ter acordos inadequados para staking, votação ou outras características participativas. Os custodiantes, como todas as instituições, têm tempo e recursos limitados para integrar ativos e recursos associados. 

Os detentores de ativos criptográficos são os maiores perdedores de tudo isto – privados de soluções robustas de custódia criptográfica, privados da segurança jurídica que exigiria que os seus consultores apostassem e/ou votassem nos seus ativos e privados de um retorno fiável.

Não precisa ser assim. 

Este dilema – colocado em foco pela Fusão – é um dilema que a SEC está numa posição única para resolver. Ao contrário da infinidade de questões políticas complexas enfrentadas pela criptografia, esta questão poderia ser resolvida facilmente. A SEC poderia reconhecer as novas características de certos ativos criptográficos, como staking e votação, e ajustar a regra de custódia existente em conformidade. 

A atualização da regra de custódia da SEC é consistente e possivelmente exigida por duas partes fundamentais da missão da agência; nomeadamente, proteger os investidores e manter mercados ordenados.

Dada a escassez de soluções de custódia de criptomoedas, a SEC poderia esclarecer que, em certas circunstâncias, os consultores de investimentos registrados (que não são custodiantes qualificados) podem usar uma combinação de software e controles internos abrangentes para autocustódia de criptomoedas. Isso não precisa resultar em qualquer flexibilização das regras de custódia – na verdade, acreditamos fortemente que a SEC deveria implementar princípios robustos e tecnologicamente neutros em relação à custódia de criptomoedas.  

Por exemplo, a SEC poderia adotar ou modificar regras que exijam:

• Transparência em torno dos acervos criptográficos autocustódiados para que os clientes de consultoria possam revisar de forma independente seus acervos pela Internet. 
• Consultores de investimentos que autocustódia da criptografia avaliam periodicamente a qualidade do software que usam e para ter algum recurso legal em caso de falhas comerciais e tecnológicas de qualquer provedor de serviços relevante.
• Os consultores devem fornecer divulgações robustas e claras sobre os riscos da custódia de criptomoedas e as medidas de segurança que adotam, bem como ter o seguro adequado para riscos cibernéticos e acordos de auditoria em torno da criptomoeda. 

Sabemos que essas medidas são viáveis ​​porque os melhores gestores de ativos criptográficos já possuem uma ou mais delas em vigor. Idealmente, a SEC apoiaria e policiaria estas medidas através do seu programa de exame, que já tem capacidade para avaliar e avaliar participações criptográficas e programas de risco.

Na verdade, a SEC tem um longo histórico de realização de exames robustos de práticas de custódia e tem instaurado rotineiramente ações de execução para proteger os investidores. Estas são boas proteções para os investidores e parece razoável manter os gestores de ativos criptográficos nos mesmos padrões que outros consultores de investimentos. 

Se a SEC realmente deseja proteger os investidores em criptoativos da mesma forma que protege os investidores em investimentos mais convencionais, como seu presidente recentemente declarado, então a implementação das sugestões apresentadas acima permitiria à comissão demonstrar isso de uma forma significativa.

A SEC tem a capacidade de resolver esta questão em nome dos investidores. Esperamos que eles decidam fazê-lo.

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Scott Walker é diretor de conformidade da Andreessen Horowitz (“a16z”), uma empresa de capital de risco com sede em Menlo Park, Califórnia. Anteriormente, ele foi examinador especial sênior e conselheiro para ativos digitais e tecnologia Blockchain na Comissão de Valores Mobiliários dos EUA. 

Neel Maitra é sócio do escritório de Washington D.C. da Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati. Anteriormente, ele foi Conselheiro Especial Sênior para Ativos Digitais e Tecnologia Blockchain na Comissão de Valores Mobiliários dos EUA.

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