Surgimento da estrutura regulatória global em Crypto: Um longo inverno pela frente (Indra Chourasia)

Após a assustadora angústia do mercado desencadeada pela queda do Terra Luna – envolvendo players proeminentes como Three Arrows Capital e Celsius nos últimos meses, o ecossistema de criptomoedas ainda está encontrando um caminho. Ao mesmo tempo, a recente turbulência nos ativos criptográficos
mercados sublinhou o aumento dos riscos de intensa volatilidade e vulnerabilidades estruturais do ecossistema completamente não regulamentado. Enquanto isso, os reguladores de todo o mundo estão suspirando de grande alívio por seu conservadorismo regulatório adotado, que
manteve o setor bancário e financeiro tradicional – tanto em nível doméstico quanto global, isolado do alarmante colapso das criptomoedas.

Vácuo regulatório predominante e falta de normas de proteção ao investidor

Com o vácuo da estrutura legal e regulatória, a falta de classificação clara e o status legal e tributário incerto tornam o investimento em criptoativos confuso. Assim, ainda não está claro – se o criptoativo se qualifica como instrumento de pagamento, moeda
ou câmbio, token de dinheiro eletrônico, investimento especulativo, commodity ou qualquer outra classe de ativos não especificada. A questão se torna mais complexa no caso das chamadas Stablecoins, que podem ser lastreadas em dinheiro (uma ou mais moedas fiduciárias) ou outros ativos
ou colaterais. As Stablecoins algorítmicas podem ser mais vexadas, pois sua referência de estabilidade de preços é derivada de algoritmos opacos e contratos inteligentes. Da mesma forma, tokens não fungíveis (NFTs) – ou seja, ativos digitais que representam objetos reais como arte, música e
vídeos, é difícil determinar a base de valor e riscos de fontes independentes.

A natureza pseudônima das transações internacionais sem rastreabilidade da verdadeira identidade e residência jurisdicional torna o monitoramento de risco e a supervisão regulatória imensamente difíceis. Na ausência de divulgações básicas que permitam uma visão confiável do estoque
ou fluxo de ativos criptográficos, os fluxos de fundos transfronteiriços quase ignoram os requisitos de combate à lavagem de dinheiro (AML) e conformidade fiscal. Estabelecer a verdadeira identidade das entidades envolvidas torna-se bastante difícil, se misturar e misturar/intercâmbio de criptoativos
foram aplicados nas transações ou transações envolvendo intermediários / contrapartes sediadas em jurisdições obscuras.

A baixa transparência e as informações de mercado menos padronizadas sobre a emissão e negociação de criptoativos na plataforma centralizada ou descentralizada operada por intermediários não regulamentados a tornam menos credível para os investidores. Em contratos bilaterais unilaterais
de intermediários criptográficos, dificilmente há provisão para segregação e proteção de ativos de clientes ou quaisquer outras salvaguardas para proteção do investidor nessas plataformas. Torna extremamente difícil responsabilizar os intermediários, caso os intermediários
perder os ativos criptográficos dos investidores ou cometer uma fraude intencional. Dada a opacidade de tais plataformas, permanece vulnerável a riscos extremos de manipulação de mercado, manipulação de preços e abuso de informações privilegiadas, além de perda de ativos. Na ausência de proteção necessária ao investidor
direitos, nenhum recurso legítimo está disponível para os investidores para buscar reparação contra questões de fraude, abuso e manipulação.

Regulamentos globais sobre ativos criptográficos: um longo e sinuoso trabalho em andamento

A opacidade e as complexidades inerentes das transações internacionais exigem uma colaboração internacional aprimorada para uma estrutura regulatória global consistente e abrangente que abranja ativos criptográficos, cadeias de processamento e intermediários associados. Atualmente
órgãos reguladores e normatizadores globais – por exemplo, Conselho de Estabilidade Financeira (FSB), Força-Tarefa de Ação Financeira (GAFI), Comitê de Supervisão Bancária de Basileia (BCBS) e Organização Internacional de Comissões de Valores Mobiliários (IOSCO), entre outros, estão de perto
avaliar os desenvolvimentos contínuos dos mercados de ativos de criptomoedas para orientação focada em diversas perspectivas de risco - incluindo estabilidade financeira e nuances de combate à lavagem de dinheiro. 

Reunião dos Ministros das Finanças e Governadores do Banco Central do G20 em Bali em julho de 2022 apoiaram enfaticamente a posição do FSB de garantir que os ativos criptográficos – incluindo Stablecoins e mercados relacionados sejam supervisionados sob regulamentação efetiva. Comparando com os regulamentos
aplicável no setor financeiro tradicional, endossou as considerações do FSB de implementar o princípio de 'mesma atividade, mesmo risco, mesma regulamentação' para fortalecer a estrutura regulatória e apoiar condições equitativas, ao mesmo tempo em que promove os benefícios do
inovação. No início de julho, a IOSCO publicou seu roteiro de ativos de criptografia para 2022-2023, destacando sua agenda regulatória. Com foco em criptomoedas e ativos digitais (CDA) e finanças descentralizadas (DeFi), sua Fintech Taskforce (FTF) tem como objetivo elaborar políticas
recomendações até o final de 2023. Na mesma época, CPMI e IOSCO publicaram suas orientações finais sobre acordos de Stablecoin enfatizando que os Princípios para Infraestruturas do Mercado Financeiro (os padrões internacionais formulados em 2012 para
sistemas de pagamento, compensação e liquidação) a serem aplicados para acordos de Stablecoin sistemicamente importantes.

Anteriormente, o Comitê da Basileia iniciou sua segunda consulta pública sobre o tratamento prudencial conservador das exposições de ativos criptográficos dos bancos – particularmente ativos criptográficos não lastreados e Stablecoins com mecanismos de estabilização ineficazes, com uma consideração
de novo limite de exposições brutas. O Comitê espera finalizar o padrão relacionado no final do ano. Enquanto a estrutura regulatória e a definição de padrões estão em andamento, o Hub de Inovação do Bank for International Settlements (BIS) em parceria com a central
bancos da Austrália, Malásia, Cingapura e África do Sul anunciaram a conclusão do Projeto Dunbar. O projeto desenvolveu e validou protótipos para uma plataforma comum que permite liquidações internacionais usando várias moedas digitais do banco central (mCBDCs)
para pagamentos transfronteiriços mais baratos, rápidos e seguros.

Progresso da formulação regulatória em diferentes jurisdições

Em grande parte guiados pela postura regulatória delineada pelos órgãos internacionais de definição de padrões, os reguladores em diferentes jurisdições estão atualmente em diferentes estágios de consulta de mercado e formulação de abordagem regulatória e supervisão de supervisão
mecanismo. Até que o consenso global sobre uma estrutura regulatória coerente não seja finalizado, a regulamentação específica do país isoladamente pode ter resultados regulatórios menos desejados.

Enquanto os reguladores nacionais estão mantendo uma postura vigilante, a UE e HK avançaram na proposta regulatória em estágios de autorização legislativa. Proposta de Mercados de Criptoativos da UE (MiCA) após aprovação do Conselho e do Parlamento Europeu
deverá entrar em vigor no início de 2024. O governo da RAE de Hong Kong introduziu um regime de licenciamento abrangente para provedores de serviços de ativos virtuais (VASP). Após recente autorização do conselho legislativo, espera-se que o regime de licenciamento VASP comece
em março de 2023. O Japão também revisou a lei de serviços de pagamento existente para regular Stablecoins e criptomoedas a serem emitidas por entidades regulamentadas, além de reforçar as medidas de AML. Nos EUA, seguindo a Ordem Executiva do Presidente sobre Ativos Digitais, o Departamento
do Tesouro emitiu uma estrutura para o envolvimento interagências com contrapartes estrangeiras e vários órgãos internacionais de definição de padrões. Enquanto isso, a Autoridade Monetária de Cingapura (MAS) emitiu diretrizes para provedores de serviços de criptomoeda para
não promover seus serviços relacionados a criptomoedas para o público em geral.

Perspectivas para a estrutura regulatória global e os principais imperativos

É importante ressaltar que um acordo de nível amplo está surgindo entre os reguladores globais sobre os riscos financeiros, legais e de segurança significativos, bem como ameaças maiores à estabilidade financeira representadas pelo ecossistema de criptografia não regulamentado. Ministros das Finanças e Central do G20
Os Governadores dos Bancos perceberam a urgência do desenvolvimento de uma estrutura regulatória global abrangente. Dadas as consultas às partes interessadas e à elaboração de regras complicadas e demoradas, é mais fácil falar do que fazer o consenso global. Conforme testemunhado no contexto da internacionalização
acordo de reforma tributária, regras tributárias mínimas globais e parcela justa de tributação, consenso global e coordenação sobre a estrutura regulatória de criptomoedas devem ser um processo demorado.

Enquanto aguarda a finalização da estrutura regulatória global e das abordagens subjacentes, a formulação de regulamentação focada em criptoativos em cada jurisdição também será um exercício lento e oneroso. Ao mesmo tempo, manter o tratamento adequado com
principais ativos financeiros e intermediários de serviços, a arquitetura regulatória para o ecossistema de criptoativos deve contar com as seguintes considerações críticas:

• Medidas para garantir a estabilidade financeira e mitigação de riscos sistêmicos de criptomoeda, token de dinheiro eletrônico e Stablecoins 
• Combate à lavagem de dinheiro e mitigação de financiamentos ilícitos e riscos à segurança nacional
• Autorização e supervisão de intermediários: emissores de criptoativos (incluindo tokens referenciados a ativos e tokens de dinheiro eletrônico), forma centralizada ou descentralizada de plataformas de negociação, custodiantes, administradores de fundos, dados de mercado e provedores de índices.
• Capital, patrimônio líquido, capacidades operacionais, regras de conduta, divulgação e governança para os intermediários 
• Integridade do mercado, transparência e proteção contra abuso de mercado e manipulação pelos intermediários
• Conscientização do investidor, educação e medidas de proteção sólidas

Dada a natureza complexa dos ativos criptográficos e tokens que se sobrepõem aos limites regulatórios do Banco Central ou autoridade monetária, regulador de mercados de investimentos e valores mobiliários, bem como autoridades fiscais e AML, uma supervisão de supervisão multirregulatória
torna-se um requisito básico. Mantendo uma abordagem mais gradativa, os reguladores podem conceber adequadamente mecanismos regulatórios além de dois extremos de não-intervencionismo (laissez faire) e a proibição completa. Manter um equilíbrio entre os custos de supervisão e as vantagens da inovação
para o sistema financeiro, uma abordagem baseada em risco mais calibrada com postura diversa – por exemplo, opt-in, pilotagem exploratória, tudo ou nada extensivo pode ser considerada para diferentes tipos de produtos criptográficos. Ao investir esforços regulatórios para habilitar a criptografia
mercados e ecossistemas, deve responder à questão mais fundamental sobre até que ponto as vantagens da inovação superam os custos de supervisão e os riscos não endereçados para o sistema financeiro e as comunidades de investidores.

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