Antitrust träffar Metaverse: FTC stämmer att blockera Meta Platforms, Inc. från att förvärva en VR Fitness-app | Wilson Sonsini Goodrich och Rosati

Wilson Sonsini ger breda och toppmoderna legitima administrationer för banbrytare, innovationspionjärer och störare. Som ett inslag i vår betoning på uppkomna förskott, distribuerar våra advokater en serie om tillämpning och justering av befintlig reglering i Metaverse hela 2022. Detta är den femte saken i vår Metaverse-serie.

Federal Trade Commission (FTC) registrerade en stämningsansökan som försökte beställa Meta Platforms, Inc. (Meta, f/k/a Facebook) säkrande av Within Unlimited, Inc. (Inom).1 De republikanska kommissionärerna Christine Wilson och Noah Phillips röstade mot att hindra arrangemanget, vilket gjorde detta till den första 3-2-konsolideringsutmaningen sedan kommissionär Alvaro Bedoya gick med i FTC i maj 2022.

FTC:s protest hävdar att genom att matcha Metas körsteg med Withins "killer app" Supernatural, placerar erhållandet Meta "ett steg till längs [en] väg mot dominans" i det datorgenererade upplevelseutrymmet (VR). FTC:s test är avgörande både i spelbranschen och för M&A inom innovationsområdet, vilket visar att:

Den pågående FTC kommer att driva på kraftfulla spekulationer, särskilt när den ser att en enorm samordnad organisation gör en säkerhet som ett inslag i en "strävan" att skaffa "kontroll över hela ekosystemet", vilket FTC anklagar kan "tendera skapa ett monopol. ”
Ofog mot kunder av en viss och snäv artikeluppsättning (här VR wellness-applikationer) kan vara tillräckligt för att välkomna ett test.
Förvärv av "big tech"-organisationer kommer förmodligen att få utökade undersökningar även där regelbunden antitrustundersökning inte skulle ge upphov till oro.

Meta besitter det huvudsakliga biologiska VR-systemet, med Meta Quest 2 (headset), Quest Store (spridningsstadiet för VR-applikationer) och några applikationer från första part och utomstående. Metas Beat Sabre, ett rörligt spel, är en av de mest välkända VR-applikationerna. Inside's Supernatural är under tiden en av de mest välkända wellnesscentrerade applikationerna för Quest 2. En undersökning upptäckte att att spela Supernatural tillåter klienter att kopiera 12-13 kalorier varje ögonblick, mer än någon annan VR-applikation. Meta enades i oktober förra året om att få Within,2 i ett arrangemang som påstås vara värt cirka 400 miljoner dollar.3

FTC hävdar att utbytet skulle bortse från avsnitt 7 i Clayton Act under två hypoteser: en potentiell tävlingshypotes för VR-dedikerade fitnessappar och en vanlig hypotes för VR Fitness-appar mer allmänt.

VR Dedikerade Fitness-appar: Först debiterar FTC arrangemanget som äventyrar "potentiell konkurrens" mellan Meta och Withins Supernatural på jakt efter "dedikerade" VR-hälsotillämpningar. FTC garanterar att Meta - som en enorm, mycket främjad strävan med kommando över många delar av det biologiska VR-systemet - bara borde bilda sin egen engagerade välbefinnandeapplikation för att konkurrera med Supernatural i motsats till att köpa Within.

FTC har haft blandade resultat samtidigt som de har anklagat ofog till eventuella tävlingar och domstolar har behandlat sådana fall med försiktighet, vilket tvingat fram höga bevisriktlinjer. Receptet om potentiell tävling hade varit oönskat sedan justitiedepartementets (Dojs) olycka vid USA:s högsta domstol i Marine Bancorp.-instansen 1974.4 FTC försökte återuppliva det 2015 genom att testa konsolideringen av Steris Corp. Dessutom Synergy Health PLC, men en domstol tillät konsolideringen att fortsätta.5 Sedan dess har FTC testat påstådda "mördarförvärv" enligt avsnitt 2 i Sherman Act i motsats till att använda den potentiella tävlingsdoktrinen,6 som det gjorde i sin kontinuerliga strävan att luckra upp Metas förvärv av Instagram och WhatsApp.7

I det här fallet försöker FTC den potentiella rivalitetshypotesen då och då, och hävdar att Meta är en trolig rival på "marknaden för VR-dedikerade fitnessappar." Enligt FTC är Within en huvudrival på denna marknad, som bara innehåller VR-applikationer som uttryckligen kretsar kring välbefinnande, som Supernatural, FitXR, Holofit, VZFit och Les Mills Bodycombat. Andra VR-applikationer som tillåter kunder att konsumera kalorier som en "oavsiktlig" fördel, till exempel Metas Beat Sabre, finns inte på en liknande marknad. FTC hävdar att det är "rimligt troligt" att Meta skulle ha kommit in på den VR-engagerade wellness-applikationsmarknaden utan att naturligtvis missa upphandlingen, till fördel för kunderna och att urskillningen som Meta snart skulle komma in "sannolikt" gör att de åkande blir spänningar som skulle gå förlorade. genom förvärvet.

VR Fitness-appar: FTC:s efterföljande hypotes hävdar att Meta och Within just nu tävlar på en mer omfattande marknad för VR-hälsotillämpningar (som räknar med både hängivna och tillfälliga hälsotillämpningar) och att konsolideringen skulle minska rivaliteten mellan Beat Sabre och Supernatural i aspekter som värde , kvalitet och utveckling. FTC medger att det i princip finns några olika rivaler i utrymmet, men anklagar ändå att Beat Sabre och Supernatural är "nära konkurrenter på den här bredare marknaden." Det ska bli fascinerande att uppfatta hur domstolen brottas med två marknadsdefinitioner som till synes är i press med varandra.

Oavsett resultatet visar denna utmaning att organisationer borde göra sig redo för antitrustgranskning i många arrangemang, inklusive "big tech"-stadier, oavsett om målet är en måttligt liten organisation i ett kraftfullt utrymme.

Stämningen är avgörande för antitrustorganisationernas mer omfattande strävan att gå emot små "mördare" förvärv av påstådda "stora tekniska" organisationer. Dessutom har både FTC och DOJ uttryckt ett mål att förebygga "roll-up"-metoder, genom vilka ett stort företag eller konfidentiellt värdeföretag gör en framsteg av förvärv av små organisationer i en enda bransch. Som indikerat av FTC-ordförande Lina Khan, kan roll-ups missbruka avsnitt 7 i Clayton Act, som utesluter förvärv som kan "tänka skapa ett monopol."8

[1] Complaint for Temporary Restraining Order and Preliminary Injunction, FTC v. Meta Platforms, Inc., Mark Zuckerberg, and Within Unlimited, Inc., No. 3:22-cv-04325 (ND Cal. 2022).

[2] Brian Heater, Meta (Facebook) Is Buying Within, skapare av "Supernatural" VR Fitness-appen, TechCrunch (29 oktober 2021), https://techcrunch.com/2021/10/29/meta-facebook-is-buying-within-creators-of-the-supernatural-vr-fitness-app/.

[3] Josh Sisco, FTC Slows Meta Platforms Metaverse Strategy by Extending Antitrust Probe of VR Deal, The Information (16 dec. 2021), https://www.theinformation.com/articles/ftc-slows-meta-platforms-metaverse-strategy-by-extending-antitrust-probe-of-vr-deal.

[4] United States v. Marine Bancorp., 418 US 602 (1974).

[5] FTC v. Steris Corp., 133 F. Supp. 3d 962 (ND Ohio 2015).

[6] Se Scott A. Sher, Keith Klovers och John Ceccio, Nascent Competition, avsnitt 2, och byråernas Quixotic Quest to Avoid the Potential Competition Doctrine, ABA Antitrust Magazine (24 augusti 2021), https://www.americanbar.org/groups/antitrust_law/resources/magazine/2021-august/nascent-competition/; Mike Moiseyev, Potentiell och begynnande konkurrens inom FTC Merger Enforcement in Health Care Markets, Competition Policy International (11 maj 2020), https://www.competitionpolicyinternational.com/potential-and-nascent-competition-in-ftc-merger-enforcement-in-health-care-markets/.

[7] First Amended Complaint, FTC v. Facebook, Inc., No. 1:20-cv-03590 (DDC 2021).

[8] Anmärkningar från ordförande Lina M. Khan angående begäran om information om verkställighet av sammanslagningar, Dkt. nr. FTC-2022-0003 (18 januari 2022), https://www.ftc.gov/system/files/documents/public_statements/1599783/statement_of_chair_lina_m_khan_regarding_the_request_for_information_on_merger_enforcement_final.pdf.