Opkomst van een wereldwijd regelgevend kader voor Crypto: een lange winter voor de boeg (Indra Chourasia)

Na de angstaanjagende marktnood die werd veroorzaakt door de crash van Terra Luna - die de afgelopen maanden prominente spelers zoals Three Arrows Capital en Celsius overspoelde, vindt het crypto-ecosysteem nog steeds een manier. Tegelijkertijd is de recente onrust in crypto-activa
markten heeft de toegenomen risico's onderstreept door intense volatiliteit en structurele kwetsbaarheden van een volledig ongereguleerd ecosysteem. Ondertussen slaken de regelgevers over de hele wereld een zucht van grote opluchting vanwege hun aangehangen conservatisme op het gebied van regelgeving, dat
hield de traditionele bank- en financiële sector - zowel op binnenlands als mondiaal niveau, geïsoleerd van de alarmerende crypto-meltdown.

Overheersend regelgevingsvacuüm en ontbrekende normen voor beleggersbescherming

Met een vacuüm in wet- en regelgeving, een gebrek aan duidelijke classificatie en een onzekere juridische en fiscale status maken investeringen in crypto-activa verwarrend. Het blijft dus onduidelijk - of crypto-activa in aanmerking komen als betaalmiddel, valuta?
of deviezen, token voor elektronisch geld, speculatieve beleggingen, goederen of enige andere niet-gespecificeerde activaklasse. De kwestie wordt complexer in het geval van zogenaamde Stablecoins, die kunnen worden gedekt door geld (een of meer fiat-valuta's) of andere activa
of zekerheden. De algoritmische Stablecoins kunnen ergerlijk zijn omdat de referentie voor prijsstabiliteit is afgeleid van ondoorzichtige algoritmen en slimme contracten. Evenzo zijn niet-vervangbare tokens (NFT's) - dat wil zeggen digitale activa die echte objecten zoals kunst, muziek en
video's, is het moeilijk om de basis van waarde en risico's uit onafhankelijke bronnen te bepalen.

Het pseudonieme karakter van grensoverschrijdende transacties zonder traceerbaarheid van de ware identiteit en de woonplaats van de jurisdictie maakt risicomonitoring en regelgevend toezicht enorm moeilijk. Bij gebrek aan basisinformatie die een betrouwbaar beeld van de voorraad mogelijk maakt
of stroom van crypto-activa, de grensoverschrijdende fondsenstromen omzeilen bijna de antiwitwas- (AML) en fiscale nalevingsvereisten. Het vaststellen van de ware identiteit van betrokken entiteiten wordt behoorlijk moeilijk als crypto-activa worden gemengd en vermengd / uitgewisseld
zijn toegepast bij de transacties of transacties met tussenpersonen / tegenpartijen die zijn gevestigd in duistere rechtsgebieden.

Lage transparantie en minder gestandaardiseerde marktinformatie over de uitgifte en handel van crypto-activa op het gecentraliseerde of gedecentraliseerde platform dat wordt beheerd door niet-gereguleerde tussenpersonen, maakt het minder geloofwaardig voor de beleggers. In eenzijdige bilaterale contracten
van crypto-intermediairs, is er nauwelijks enige voorziening voor scheiding en bescherming van klantenactiva of andere waarborgen voor beleggersbescherming op dergelijke platforms. Het maakt het uiterst moeilijk om de tussenpersonen aansprakelijk te stellen, in het geval dat de tussenpersonen
crypto-activa van investeerders verliezen of opzettelijke fraude plegen. Gezien de ondoorzichtigheid van dergelijke platforms blijft het kwetsbaar voor extreme risico's van marktmanipulatie, prijsmanipulatie en handel met voorkennis, naast het verlies van activa. Bij gebrek aan de vereiste beleggersbescherming
rechten, is er geen rechtmatig verhaal beschikbaar voor de beleggers om verhaal te halen tegen kwesties van fraude, misbruik en manipulatie.

Wereldwijde regelgeving voor crypto-activa: een lang en meanderend werk in uitvoering

De ondoorzichtigheid en inherente complexiteit van grensoverschrijdende transacties vereisen een betere internationale samenwerking voor een consistent en alomvattend wereldwijd regelgevend kader voor crypto-activa, verwerkingsketens en bijbehorende tussenpersonen. Momenteel
wereldwijde regelgevende en normalisatie-instanties, zoals de Financial Stability Board (FSB), de Financial Action Task Force (FATF), het Bazels Comité voor bankentoezicht (BCBS) en de International Organization of Securities Commissions (IOSCO) zijn onder andere nauw
het evalueren van lopende ontwikkelingen op de crypto-activamarkten voor gerichte begeleiding van diverse risicoperspectieven, waaronder financiële stabiliteit en antiwitwasnuances. 

De G20-ministers van Financiën en de gouverneurs van de centrale bank van Bali in juli 2022 steunden nadrukkelijk het standpunt van FSB om ervoor te zorgen dat crypto-activa, inclusief Stablecoins en gerelateerde markten, onder effectieve regelgeving zouden worden gecontroleerd. Vergelijken met regelgeving
die van toepassing is in de traditionele financiële sector, onderschreef het de overwegingen van de FSB om het principe van 'dezelfde activiteit, hetzelfde risico, dezelfde regelgeving' te implementeren om het regelgevingskader te versterken en een gelijk speelveld te ondersteunen, terwijl de voordelen van de
innovatie. Begin juli publiceerde IOSCO zijn Crypto-Asset Roadmap voor 2022-2023, met de nadruk op zijn regelgevingsagenda. De Fintech Taskforce (FTF) richt zich op Crypto en Digital Assets (CDA) en Decentralized Finance (DeFi) en wil met beleid komen
aanbevelingen tegen het einde van 2023. Rond dezelfde tijd publiceerden CPMI en IOSCO hun definitieve richtlijnen over Stablecoin-arrangementen, waarbij ze benadrukten dat de Principles for Financial Market Infrastructures (de internationale normen die in 2012 zijn geformuleerd voor kritieke
betalings-, clearing- en afwikkelingssystemen) toe te passen voor systeemrelevante Stablecoin-arrangementen.

Eerder startte het Bazels Comité zijn tweede openbare raadpleging over de conservatieve prudentiële behandeling van crypto-activa-blootstellingen van banken, met name niet-gedekte crypto-activa en Stablecoins met ineffectieve stabilisatiemechanismen, met een overweging
van een nieuwe limiet voor bruto-blootstellingen. De commissie verwacht de bijbehorende standaard rond het einde van het jaar af te ronden. Terwijl het regelgevend kader en de vaststelling van normen aan de gang zijn, heeft de Innovatiehub van de Bank voor Internationale Betalingen (BIS) in samenwerking met de centrale
banken van Australië, Maleisië, Singapore en Zuid-Afrika hebben de voltooiing van Project Dunbar aangekondigd. Het project ontwikkelde en gevalideerde prototypes voor een gemeenschappelijk platform dat internationale afwikkelingen mogelijk maakt met behulp van meerdere digitale valuta's van de centrale bank (mCBDC's)
naar goedkopere, snellere en veiligere grensoverschrijdende betalingen.

Voortgang van de formulering van regelgeving in verschillende rechtsgebieden

De regelgevende instanties in verschillende jurisdicties, grotendeels geleid door de regelgevende houding die is geschetst door de internationale normalisatie-instellingen, bevinden zich momenteel in de verschillende stadia van marktconsultatie en formulering van regelgevingsaanpak en toezichthoudend toezicht
mechanisme. Tot de tijd dat de wereldwijde consensus over een samenhangend regelgevingskader niet definitief is, kan op zichzelf staande landspecifieke regelgeving minder gewenste regelgevingsresultaten opleveren.

Terwijl de nationale regelgevers een waakzaam standpunt innemen, hebben de EU en HK vorderingen gemaakt met het regelgevingsvoorstel in de fasen van wettelijke goedkeuring. EU Markets in Crypto-Assets (MiCA) voorstel na goedkeuring door de Raad en het Europees Parlement
zal naar verwachting begin 2024 van kracht worden. De HKSAR-regering heeft een uitgebreid licentieregime ingevoerd voor virtual asset service providers (VASP). Na recente goedkeuring van de wetgevende raad, zal naar verwachting het VASP-vergunningenregime beginnen
in maart 2023. Ook Japan heeft zijn bestaande wet op de betalingsdiensten herzien om Stablecoins en cryptocurrencies die worden uitgegeven door gereguleerde entiteiten te reguleren, naast het versterken van AML-maatregelen. In de VS, in navolging van President's Executive Order on Digital Assets, Department
of the Treasury heeft een raamwerk opgesteld voor samenwerking tussen instanties met buitenlandse tegenhangers en verschillende internationale normalisatie-instellingen. Ondertussen heeft de Monetary Authority of Singapore (MAS) richtlijnen opgesteld voor cryptocurrency-serviceproviders om:
hun cryptocurrency-gerelateerde diensten niet promoten bij het grote publiek.

Vooruitzichten voor het wereldwijde regelgevingskader en de belangrijkste vereisten

Belangrijk is dat er een brede overeenstemming ontstaat tussen de wereldwijde regelgevers over de aanzienlijke financiële, juridische en veiligheidsrisico's, evenals grotere bedreigingen voor de financiële stabiliteit die worden veroorzaakt door niet-gereguleerd crypto-ecosysteem. G20 ministers van Financiën en Centraal
Bankgouverneurs hebben de urgentie ingezien van de ontwikkeling van een alomvattend wereldwijd regelgevend kader. Gezien de logge en langdurige regelgeving en het overleg met belanghebbenden, is wereldwijde consensus gemakkelijker gezegd dan gedaan. Zoals blijkt uit de context van internationale
belastinghervormingsovereenkomst, wereldwijde minimale belastingregels en een eerlijk deel van de belastingheffing, wereldwijde consensus en coördinatie over het regelgevingskader voor cryptovaluta zal naar verwachting een langdurig proces zijn.

In afwachting van de voltooiing van het wereldwijde regelgevingskader en de onderliggende benaderingen, zal het formuleren van op crypto-activa gerichte regelgeving in elk rechtsgebied ook een langzame en lastige oefening zijn. Tegelijkertijd, het handhaven van een gelijke behandeling met
mainstream financiële activa en dienstentussenpersonen, de toekomstige regelgevende architectuur voor het ecosysteem van crypto-activa moet rekening houden met de volgende kritische overwegingen:

• Maatregelen om financiële stabiliteit en beperking van systeemrisico's van cryptocurrency, elektronisch geld token en Stablecoins te waarborgen 
• Bestrijding van witwassen en beperking van illegale financiering en nationale veiligheidsrisico's
• Autorisatie van en toezicht op tussenpersonen: uitgevers van crypto-activa (inclusief tokens naar activa en tokens voor elektronisch geld), gecentraliseerde of gedecentraliseerde vorm van handelsplatforms, bewaarders, fondsbeheerders, marktgegevens en indexaanbieders.
• Kapitaal, vermogen, operationele capaciteiten, gedrags-, openbaarmakings- en governanceregels voor de tussenpersonen 
• Marktintegriteit, transparantie en bescherming tegen marktmisbruik en manipulatie door tussenpersonen
• Bewustwording van investeerders, voorlichting en degelijke beschermingsmaatregelen

Gezien de complexe aard van crypto-activa en tokens die de regelgevende grenzen van de Centrale Bank of de monetaire autoriteit, de toezichthouder op de investerings- en effectenmarkten en de belasting- en AML-autoriteiten overlappen, is een multiregulerend toezichtstoezicht
wordt een basisvereiste. Door een meer gedifferentieerde benadering te hanteren, kunnen regelgevers een passend regelgevingsmechanisme bedenken dat verder gaat dan twee uitersten van non-interventionisme (laissez faire) en het volledige verbod. Balans bewaren tussen toezichtkosten en innovatievoordelen
voor het financiële systeem kan een meer gekalibreerde, op risico's gebaseerde benadering met diverse standpunten worden overwogen, bijvoorbeeld opt-in, verkennende pilots, uitgebreide alles-of-niets voor verschillende crypto-producttypen. Terwijl de regelgevende inspanningen worden geïnvesteerd in het mogelijk maken van crypto-
markten en ecosysteem, moet het antwoord geven op de meest fundamentele vraag in hoeverre innovatievoordelen opwegen tegen de toezichtskosten en niet-geadresseerde risico's voor het financiële systeem en de investeerdersgemeenschappen.

Afbeelding met dank aan: bron – outliookindia.com (auteursrecht van de eigenaar erkend)