Diversidade e inclusão FCA/PRA para empresas de criptografia e FinTech: PARTE III

Por Rodrigo Zepeda, CEO, Storm-7 Consulting

INTRODUÇÃO

Em 2023, a Autoridade de Conduta Financeira (FCA) e a Autoridade de Regulação Prudencial (PRA) (Banco da Inglaterra (BoE)) (coletivamente o “reguladores”) procurou envolver-se com empresas financeiras e outras partes interessadas, para discutir novas
propôs medidas para impulsionar a “diversidade e inclusão” (D&I) em serviços financeiros (FS) No Reino Unido (UK).

In PARTE I disto
série de blogs em quatro partes, definimos e discutimos os principais conceitos de D&I, como
características demográficas, diversidade, pensamento de grupo, inclusão,
má conduta não financeira (NFM) e segurança psicológica. em PARTE
II fornecemos uma visão geral das propostas de D&I e identificamos os padrões escalonados a serem introduzidos na estrutura FCA/PRA proposta.

In PARTE III, analisaremos como as novas obrigações NFM se enquadram na estrutura de D&I, o que elas implicarão e, mais importante, como isso afetará e impactará a tecnologia criptográfica e financeira (FinTech) empresas.

QUADROS REGULATÓRIOS
Os quadros regulamentares relevantes para esta análise incluem:

MÁ CONDUTA
Mau comportamento é um termo muito amplo porque pode potencialmente incluir qualquer tipo de comportamento inaceitável ou impróprio. No entanto, historicamente, a má conduta tem sido aplicada pela FCA em relação a
má conduta financeira, como fraude contábil; fraude corporativa; fraude financeira; distorções ou irregularidades financeiras; irregularidades financeiras; apropriação indébita; má gestão; e roubo.

Quando a má conduta é segmentada desta forma, torna-se muito mais fácil abordá-la nos quadros regulamentares. Digamos que uma empresa de investimento autorizada pela FCA também administre uma padaria interna. Todos os funcionários da padaria podem ser excluídos das Regras de Conduta da FCA porque não têm nada
tem a ver com os negócios de investimento e transações financeiras da empresa.

Desta forma, apenas os departamentos e funcionários que possam estar potencialmente envolvidos em má conduta financeira relacionada com a atividade principal da empresa seriam abrangidos pelas Regras de Conduta. É por isso que o manual do Código de Conduta para Funcionários da FCA (COCO) estabelece
as pessoas a quem o COCON se aplica (COCON 1.1.2R). Ao mesmo tempo, o COCON também lista uma série de exceções à sua aplicação
no que diz respeito a determinados tipos de colaboradores, como podemos verificar na tabela abaixo.

No entanto, assim que introduzimos o NFM na equação da má conduta, tudo muda. Isso ocorre porque o NFM pode ser realizado por qualquer pessoa. A um nível básico, a FCA considera que o NFM inclui provas de
o bullying, discriminação (com base nas características protegidas (ou não) de um indivíduo) e
assédio sexual (FCA DP21/2, 46, par. [5.69]).

A FCA afirma que o NFM pode corroer segurança psicológica e a confiança nas empresas, pode aumentar
pensamento de grupo, e pode criar culturas pouco saudáveis que podem facilitar violações regulatórias e irregularidades (FCA
CP23 / 20, 23, par. [4.1] e [4.9]). Na prática, o NFM é NÃO limitado ao pessoal relevante.
Todos os Produtos tipos de pessoal da empresa podem estar envolvidos no NFM. Por exemplo, seria ridículo dizer que apenas os gestores de investimentos de uma empresa podem intimidar, discriminar ou assediar sexualmente outras pessoas, mas não o pessoal de RH ou de TI de uma empresa.

Bullying, discriminação e assédio sexual podem ser cometidos por ALGUÉM trabalhando em uma empresa. Portanto, se o NFM for regulamentado, é necessário abranger todos os que trabalham numa empresa, caso contrário a regulamentação do NFM não faz sentido. Isso significaria que
apenas alguns, e não todos, os funcionários da empresa seriam abrangidos pelas regras de intimidação, discriminação e assédio sexual.

A questão é que a cultura de uma empresa existe em toda a empresa. Não se limita a um grupo seleto de funcionários. Se desejar alterar ou regular o comportamento da empresa, você deve implementar regras NFM que se apliquem a todos os funcionários em toda a empresa. Além disso, se você
Se quiser regulamentar o NFM no setor de SF, você precisa implementar padrões harmonizados de NFM em todos os tipos de empresas.

No entanto, isso é NÃO o que as regras NFM da FCA pretendem alcançar. 

POPULAÇÕES ALVO
Para fins ilustrativos, forneceremos uma estimativa aproximada da população-alvo de empresas autorizadas pela FCA e pela PRA no Reino Unido. De acordo com o Relatório Anual da FCA (2022/2023,
6), a FCA supervisiona cerca de 50,000 empresas. O PRA (BoE) regula cerca de 1,500 empresas (PRA
2024). Além disso, diz-se que a população-alvo de empresas de moeda eletrónica e de empresas de serviços de pagamento no Reino Unido é de cerca de 1,300 empresas (Lavarty
e Stagg 2023). Existem também nove CRAs registadas a operar no Reino Unido (FCA 2021, 3).  

APLICAÇÃO DAS REGRAS NFM
Para começar, quaisquer empresas FSMA que não façam parte da 4A, o que inclui CRAs, empresas de dinheiro eletrônico e empresas de serviços de pagamento, estão completamente
excluídos da aplicação das regras NFM (FCA CP23/20, 18, par. [3.24]). Então, o que isso significa é
que todos que trabalham em qualquer um dos nove CRAs, como “S&P Global Ratings UK Limited”, “Moody's Investors Service Limited” ou “Fitch Ratings Ltd”, serão excluídas das regras de intimidação, discriminação e assédio sexual da FCA.

Assim será tudo 1,300 Empresas de dinheiro eletrônico e empresas de serviços de pagamento que operam no Reino Unido. Em 2023, estimou-se que havia
21,472 funcionários que trabalharam em Prestadores de Serviços de Pagamento (PSP) no Reino Unido (IBISWorld
2023). Todos estes funcionários ficarão desprotegidos do NFM sob as novas medidas propostas pela D&I.

Além disso, todos 1,500 As empresas regulamentadas pela PRA, que consistem em bancos, sociedades de crédito, cooperativas de crédito, seguradoras e grandes empresas de investimento, também serão
excluídos da aplicação das regras do NFM. Em 2020, o setor FinTech lançou o “Carta FinTech para Todos”, uma iniciativa liderada pela indústria que procura abordar os elevados níveis de assédio no local de trabalho e promover a diversidade no setor (UKBAA
2020).

Com milhares de empresas e dezenas de milhares de trabalhadores excluídos da aplicação das regras do NFM, como se pode dizer que as regras do NFM são inclusivas? Como se pode dizer que estas regras apoiam os apelos crescentes por uma indústria inclusiva? Elas vão,
na verdade, fragmentam os padrões de conduta regulatória em diferentes setores de segurança financeira.

Pior ainda, excluirão, em primeiro lugar, as próprias empresas que correm alto risco de desenvolver culturas tóxicas e ambientes de trabalho tóxicos, tais como empresas tecnológicas em fase de arranque. A questão é que muitos destes tipos de empresas operam frequentemente em ambientes altamente desestruturados.
ambientes de trabalho, que podem carecer de regras de local de trabalho claras, rigorosas e robustas.

Ou podem existir regras tecnicamente, mas podem não ser rigorosamente cumpridas ou aplicadas. Além disso, esses ambientes de trabalho podem refletir culturas de ritmo acelerado, de alta pressão e orientadas para resultados. Os tipos de culturas onde explosões de raiva, manipulação emocional,
comentários depreciativos, observações depreciativas, humilhações individuais ou grupais ou insultos verbais lenta mas seguramente passam a ser aceitos pelos funcionários.

As mulheres profissionais que trabalham no setor financeiro do Reino Unido ainda relatam que enfrentam bullying, sexismo e microagressões no local de trabalho, e que o “old boys club” ainda está vivo e bem (McGachey,
2024). As mulheres em start-ups tecnológicas podem ter uma situação ainda pior, uma vez que podem sentir medo de falar ou expressar as suas preocupações em ambientes de trabalho tão desestruturados (Adams,
2021;
Capin, 2023;
Mulheres que usam tecnologia, 2023; Jovem, 2023).

Não é por acaso que uma pesquisa do setor FinTech do Reino Unido realizada pela InChorus revelou que 85% dos incidentes relacionados ao assédio estavam relacionados ao gênero, 84% das vítimas foram assediadas mais de uma vez e 78% das vítimas não relataram o incidente denunciado.
(UKBAA 2020). As vítimas temiam denunciar o seu gestor,
temiam que não acreditassem neles ou não queriam enfrentar qualquer retaliação por denunciarem (UKBAA
2020).

REGRAS NFM
As Regras NFM propostas para D&I buscam ostensivamente integrar melhor as considerações NFM em:

• Normas de Conduta;
• aptidão e propriedade da equipe (Ajuste e Adequado) avaliações; e
• critérios de adequação e orientação para empresas operarem no setor financeiro (Condições Limite) (FCA
  CP23 / 20, 5; 23, parágrafo [4.7]).

As Regras D&I NFM irão, portanto, alterar:

• o livro de referência FCA COCON;
• o teste de adequação e adequação da FCA para funcionários e pessoal sênior (FIT) livro de referência; e
• o manual de condições de limite da FCA (COND) (FCA CP23/20, 16, par. [3.11]).  

O Manual da FCA será alterado para incluir um novo “Instrumento de Diversidade e Inclusão” que estabelecerá as novas disposições de D&I. Isso incluirá o termo “práticas discriminatórias”que é definido como significando:

“…inclui discriminação ou assédio ou vitimização de um
pessoa ou grupo devido às suas características demográficas, onde esses comportamentos seriam uma violação da Lei da Igualdade se estivessem relacionados com características protegidas”
(FCA CP23/20, Anexo A, 3).

Se esta disposição parece um pouco confusa é porque o é. A discriminação de uma característica protegida pela EA 2010, como idade, raça (incluindo cor, origem étnica ou nacional, nacionalidade) ou orientação sexual é contra a lei. São nove
características protegidas por lei.

Com efeito, as “práticas discriminatórias” alargam o âmbito da discriminação ao incluir outras características demográficas, como o contexto socioeconómico. Estas características demográficas não são reconhecidas por lei, mas são reconhecidas para efeitos
das Regras do NFM. De acordo com a definição de práticas discriminatórias, o contexto socioeconómico seria tratado
como se era uma característica protegida para determinar se a discriminação ocorreu ou não.

O tipo de conduta abrangida pelas Regras NFM incluirá conduta em relação a um indivíduo (B) aquele:

• tem o propósito ou efeito de: (1) violar a dignidade de B; ou (2) criar um ambiente intimidante, hostil, degradante, humilhante ou ofensivo para B;
• é ofensivo, intimidador ou violento para B;
• é irracional e opressivo para B; ou  
• humilha, degrada ou fere B (FCA CP23/20, Anexo A, 36).

Exemplos de conduta que violarão as Regras NFM listadas são definidos abaixo (FCA CP23/20, Anexo A, 43-44).

COMO AS REGRAS NFM AFETARÃO E IMPACTARÃO AS EMPRESAS CRIPTO E FINTECH
A verdadeira questão é como as regras NFM afetarão e impactarão potencialmente as empresas de criptografia e FinTech quando entrarem em vigor em 2025? Tecnicamente, se as empresas FinTech operarem
unicamente como empresas de moeda eletrónica ou empresas de serviços de pagamento, serão excluídas da aplicação das Regras NFM.

No entanto, pode não ser tão simples assim para as empresas FinTech. Isso ocorre porque os serviços bancários e de pagamento estão atualmente passando por um rápido estado de transição. Os modelos de negócios e pagamentos da FinTech estão mudando rapidamente. Devido à alta concorrência no mercado,
muitas empresas FinTech de dinheiro eletrônico e serviços de pagamento estão buscando expandir suas ofertas para outras áreas que exigirão autorização FSMA Parte 4A.

Por exemplo, em 2022, a “Revolut”, que foi autorizada como uma empresa de dinheiro eletrônico, recebeu permissão para oferecer serviços de criptoativos. No entanto, por não ter recebido a licença bancária, ainda não pode oferecer empréstimos e descobertos como “Monzo” e “Starling”.
Quando isso acontecer, estará sujeito às Regras do NFM. Em 2023, “Ayden” obteve autorização como banco do Reino Unido.

Assim, as empresas FinTech expandirão cada vez mais as suas ofertas para competir em novos mercados de pagamentos multifacetados. Se permanecerem dentro da sua estreita janela de autorização, evitarão as Regras NFM, mas poderão não conseguir entrar em novos mercados financeiros.

Para empresas de criptografia, se as empresas promoverem criptoativos no Reino Unido para consumidores de varejo, elas deverão ser autorizadas pela FCA ou ter sua comercialização aprovada por uma empresa autorizada. Este segundo canal é muito caro e demorado, por isso muitas empresas de criptografia
podem tentar obter autorização, sujeitando-os às Regras do NFM.

Além disso, a regulamentação de certos tipos de criptoativos no Reino Unido já está prevista para ser implementada em 2024 e 2025. Um número muito maior de empresas de criptografia estará sujeito à autorização da FCA quando as Regras NFM entrarem em vigor. Com a introdução
da
Regulamentação de Mercados em Cripto-Ativos (Mica) na União Europeia (EU) em 2023, os criptoativos também deverão ser legitimados.

Todas as empresas de criptografia e FinTech que possuem autorização FSMA Parte 4A estarão sujeitas às Regras NFM em 2025. Dadas as restrições de espaço, não é possível listar todas as questões e problemas que podem surgir para essas empresas. No entanto, quatro dos mais urgentes
pontos que essas empresas devem observar são apresentados abaixo.

Pessoal de Regras de Conduta (CRS)

Primeiro nome, as Regras NFM limitam a aplicação do COCON à conduta relacionada a uma função desempenhada por um membro da equipe das Regras de Conduta (CRS), sempre que essa função diga respeito ao exercício de uma atividade da empresa (FCA
CP23 / 20, Anexo A, 37-38). Portanto, as Regras NFM são Não aplicável em geral entre empresas.

Por exemplo, qualquer má conduta relacionada com uma parte dos negócios de uma empresa que não exerce quaisquer atividades de SF será excluída da aplicação das Regras NFM (FCA
CP23 / 20, 25, par. [4.21]). As empresas de criptografia e FinTech terão, portanto, que
muito cuidado mapear que é regido e afetado pelas Regras NFM.

Má Conduta Grave

Segundo, apenas o NFM “grave” equivalerá a uma violação do COCON (FCA CP23/2020, 25, par. [4.22]; COCO
1.1.7G). Não existe um teste simples para determinar o que é grave, existe uma lista de fatores gerais que devem ser utilizados para avaliar a conformidade (FCA
CP23 / 2020, Anexo A, 43).

Se você observar os fatores, verá que determinar o que é NFM grave será extremamente difícil na prática. Isso significa que a determinação da gravidade feita por indivíduos, empresas de criptografia e empresas FinTech pode ser muito diferente da determinação
feito pela FCA.

Fora do escopo NFM

Terceiro, o NFM pode ficar “fora do escopo” porque está relacionado à vida pessoal ou privada de um funcionário (FCA
CP23 / 2020, 25, par. [4.20]). Existe uma lista de factores fornecidos para indivíduos e empresas tentarem decidir se o NFM está ou não dentro do âmbito do COCON. Esta é uma área que pode ser extremamente problemática para startups de tecnologia de criptografia
e empresas FinTech nas quais a vida profissional e a vida privada se misturam fortemente. Isso significa que essas empresas têm de criar políticas e regras muito claras e detalhadas para garantir que todos os funcionários, e não apenas a CRS, compreendam perfeitamente onde estão os limites do NFM.
Isso provavelmente será muito difícil de fazer.  

NFM dispensado
Quarto, o NFM em relação a um FMW pode ficar fora do âmbito das Regras do NFM se o membro do CRS: (1) considerar que houve uma razão boa e adequada para a conduta; ou (2) não pretendia causar um impacto negativo no assunto
da má conduta, não sabiam que o estavam fazendo e não foram imprudentes quanto ao efeito de sua conduta (FCA
CP23 / 20, Anexo A, 44; COCON 4.1.11 G).

A crença do membro do CRS deve ser razoável (uma crença irracional de que a conduta é justificada pode, por si só, demonstrar falta de integridade) (FCA
CP23 / 20, Anexo A, 44; COCON 4.1.11G). É inevitável que esta seja uma área que será amplamente utilizada e utilizada em casos de NFM, onde os indivíduos procuram fornecer uma série de “defesas” a fim de potencialmente fugir à responsabilidade ao abrigo das Regras NFM.

Se houver uma evidente falta de clareza e certeza sobre se a conduta é caracterizada como NFM, é altamente provável que muitos funcionários tenham medo de denunciar tal conduta ou de se manifestar, especialmente se temerem repercussões ou se temerem que isso possa ser negativo.
afetar sua posição dentro de uma empresa.

RESUMO
Penso que seria justo dizer que as novas regras NFM propostas não são claras ou simples de aplicar, interpretar ou compreender na prática. Serão suficientemente difíceis para as finanças tradicionais (Tradicional) empresas a cumprir. Eles são provavelmente
será ainda mais difícil para as novas empresas de criptografia e FinTech cumprirem, pois podem ter adquirido muito pouca experiência operacional em relação às regras da FCA. 

O problema é que existem muitas condições e advertências contidas nas Regras do NFM. É extremamente difícil para as empresas estabelecer e prescrever regras claras que os membros e funcionários do CRS devem cumprir. As ações e o comportamento nas empresas podem ser muito
subjetivo, e ações e comportamentos vistos por algumas pessoas como “aceitáveis” podem ser vistos como “ofensivos” por outros. 

Por exemplo, como podem as empresas de criptografia e FinTech definir com precisão o que significa “violar a dignidade de alguém” ou o que significa “criar um ambiente intimidador, hostil, degradante, humilhante ou ofensivo” para alguém? Que tipo de comportamento em um local de trabalho
serão considerados ofensivos, intimidadores ou violentos, ou serão considerados irracionais e opressivos, ou que possam humilhar, degradar ou ferir uma pessoa.

In PARTE IV disto série de blogs, analisaremos em que consistem as regras e obrigações de D&I, a que tipos de empresas elas se aplicarão e como afetarão e impactarão as empresas de criptografia e FinTech.

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